Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 27 апреля 2001 г. N Ф03-А73/01-2/533 Иск о взыскании штрафа за ненадлежащую рекламу удовлетворен, т.к., не имея лицензии на проведение лотерейной деятельности, ответчик размещал рекламу лотереи с нарушением законодательства (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 27 апреля 2001 г. N Ф03-А73/01-2/533
(извлечение)

Арбитражный суд при участии от истца - ДВ территориального управления Министерства по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства - главный специалист Михеева О.В., доверенность N 01/4-2147 от 15.11.2000, ведущий специалист Власкина О.Н., доверенность N 01/5-1732 от 22.08.2000 рассмотрел кассационную жалобу Дальневосточного территориального управления Министерства РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства на Решение, Постановление от 24.11.2000, 06.02.2001 по делу N А73-8035/2000-9 Арбитражного суда Хабаровского края по иску Дальневосточного территориального управления Министерства РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства к обществу с ограниченной ответственностью "Хабаровский экспресс" о взыскании 8349 рублей 00 копеек.

Дальневосточное территориальное управление Министерства РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Хабаровский экспресс" 8349 рублей 00 копеек штрафа за ненадлежащую рекламу.

Решением суда от 24.11.2000, оставленным без изменения Постановлением апелляционной инстанции от 16.02.2001, в удовлетворении исковых требований отказано. Судебные акты мотивированы тем, что опубликованная ответчиком реклама не является рекламой лотерейной деятельности, так как проводимая ООО "Хабаровский экспресс" среди подписчиков газеты игра не содержит всех обязательных признаков, характеризующих лотерейную деятельность.

Не согласившись с решением суда первой инстанции и постановлением апелляционной инстанции. Дальневосточное территориальное управление Министерства РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства подало кассационную жалобу, в которой просит принятые по делу с нарушением норм материального права судебные акты отменить, исковые требования удовлетворить.

В обоснование жалобы антимонопольный орган ссылается на то, что вывод судебных инстанций об отсутствии в деятельности ООО "Хабаровский экспресс" признаков лотерейной деятельности противоречит пунктам 2, 3, 4 Временного положения о лотереях в Российской Федерации.

В судебном заседании представители антимонопольного органа поддержали доводы и требования кассационной жалобы.

ООО "Хабаровский экспресс" извещен в надлежащем порядке о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, однако его представитель в судебное заседание не явился. Возражения по жалобе обществом также не представлены.

Проверив материалы дела, доводы жалобы, выслушав представителя истца, кассационная инстанция считает, что жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, ООО "Хабаровский экспресс" опубликовало рекламу об организации и проведении редакцией газеты "Экспресс" лотереи для подписчиков газеты. По условиям лотереи участником лотереи может быть любое лицо, оформившее подписку на 6 месяцев. Розыгрыш призов производится по окончании подписной кампании на основании купонов, содержащих данные об участнике лотереи.

В соответствии с пунктом 1 Временного положения о лотереях в Российской Федерации, утвержденного Указом Президента РФ от 19.09.1995 N 955, лотерея - групповая или массовая игра, в ходе которой организатор лотереи проводит между участниками лотереи - собственниками лотерейных билетов розыгрыш призового фонда лотереи, при этом выпадение выигрыша на какой-либо из лотерейных билетов не зависит от воли и действия всех субъектов лотерейной деятельности, является исключительно делом случая и не может быть никем специально устроено. Таким образом, проводимая ООО "Хабаровский экспресс" игра, является лотереей. Вывод судебных инстанций об отсутствии признаков характеризующих лотерейную деятельность противоречит пункту 1 Временного положения о лотереях в Российской Федерации и материалам дела.

Наличие призового фонда подтверждается опубликованной рекламой и не опровергается ответчиком. Кем сформирован призовой фонд не имеет правового значения по рассматриваемому делу, поскольку для признания осуществляемой ООО "Хабаровский экспресс" деятельности лотерейной, необходим факт создания призового фонда.

Понятие лотерейного билета содержится в пункте 7 Временного положения о лотереях в Российской Федерации. Согласно названной норме, лотерейный билет - носитель информации, необходимой для определения с абсолютной степенью достоверности факта выпадения или невыпадения на него выигрыша в лотерее. Таким носителем информации в проводимой ответчиком лотерее являлся купон, заполненный участником лотереи.

Статьей 17 ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" деятельность по организации и проведению лотерей отнесена к лицензируемой. Пунктом 3 статьи 5 ФЗ "О рекламе" установлено, что реклама товаров, реклама о самом рекламодателе, если осуществляемая им деятельность требует специального разрешения (лицензии), но такое разрешение не получено, не допускается. Следовательно, не имея лицензии на проведение лотерейной деятельности, ответчик размещал рекламу лотереи в нарушение пункта 3 статьи 5 Федерального закона "О рекламе".

Право осуществлять контроль за соблюдением законодательства о рекламе предоставлено антимонопольным органам пунктом 1 статьи 26 ФЗ "О рекламе". На основании пункта 2 статьи 31 ФЗ "О рекламе" антимонопольные органы вправе налагать на рекламодателей, рекламораспространителей и рекламопроизводителей штраф за ненадлежащую рекламу. При таких обстоятельствах требования антимонопольного органа о взыскании с ООО "Хабаровский экспресс" штрафа за ненадлежащую рекламу обоснованы и подлежат удовлетворению.

Руководствуясь статьями 174-177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

Решение от 24.11.2000 и Постановление апелляционной инстанции от 06.02.2001 Арбитражного суда Хабаровского края по делу N А73-8035/2000-9 отменить, кассационную жалобу удовлетворить.

Взыскать с ООО "Хабаровский экспресс" в доход бюджета 8349 рублей 00 копеек штрафа за ненадлежащую рекламу. Выдать исполнительный лист.

Взыскать с ООО "Хабаровский экспресс" в доход федерального бюджета госпошлину по иску в сумме 417 рублей 45 копеек, по апелляционной жалобе в сумме 208 рублей 73 копейки, по кассационной жалобе в сумме 208 рублей 73 копейки. Исполнительный лист выдать суду первой инстанции.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и обжалованию не подлежит.