Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 17 января 2003 г. N Ф03-А51/02-2/2845 Поскольку оспариваемый акт проверки не может быть предметом рассмотрения в суде, производство прекращено правомерно. Предписание комиссии по рынку ценных бумаг признано недействительным в части, не соответствующей законодательству. Поскольку в оспариваемом предписании не указаны период времени и информация, которая должна быть опубликована, иск в этой части направлен на новое рассмотрение (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 17 января 2003 г. N Ф03-А51/02-2/2845
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа при участии от истца: ОАО "Вторресурсы" - Шинкевич В.Г., генеральный директор, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Вторресурсы" на решение от 19.06.2002, постановление от 27.08.2002 по делу N А51-2671/02 16-107 Арбитражного суда Приморского края по иску открытого акционерного общества "Вторресурсы" к региональному отделению Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг в Дальневосточном федеральном округе о признании недействительными в части акта проверки и предписания.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 09.01.2003 по 14.01.2003.

В соответствии со статьей 176 Арбитражного процессуального кодекса РФ изготовление мотивированного постановления откладывалось до 17.01.2003.

Открытое акционерное общества "Вторресурсы" обратилось с иском к региональному отделению Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг в Дальневосточном федеральном округе (далее - региональное отделение ФКЦБ) о признании недействительными пунктов 3.1, 3.2, 3.3, 3.4 акта проверки от 16.01.2002 N 31370-F/24-А ДСП и пунктов 1, 2, 3, 4 предписания от 14.02.2002 N 31370-F/177.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 19.06.2002, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 27.08.2002, в удовлетворении требования о признании недействительными пунктов 1-4 предписания отказано в связи с их необоснованностью, а в части признания недействительными пунктов 3.1-3.4 акта проверки производство по делу прекращено на основании пункта 1 статьи 85 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ), так как спор в этой части не подлежит рассмотрению в арбитражном суде в связи с тем, что акт проверки не является ненормативным актом, который может быть предметом рассмотрения в арбитражном суде.

Правильность принятых судебных актов проверяется по жалобе истца, который просит их отменить в части, сославшись на нарушение судом норм материального права, и принять новое решение о признании недействительными пунктов 1-4 предписания регионального отделения ФКЦБ.

В частности, заявитель жалобы указывает на то, что пункт 1 предписания следует признать недействительным, так как все необходимые сведения были опубликованы в средствах массовой информации, а именно: в газете "Огни Благовещенска" N 26 от 05.07.2001, то есть до проведения проверки ответчиком. Однако указанные доводы не были приняты во внимание арбитражным судом и не нашли отражение в судебных актах. Пункты 2-4 предписания подлежат признанию недействительными в связи с тем, что поскольку акционерное общество "Вторресурсы" не осуществляло публичное размещение ценных бумаг, оно не обязано представлять в региональное отделение ФКЦБ ежеквартальные отчеты по ценным бумагам, сообщения о существенных событиях и действиях, затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность эмитента, а также списки аффилированных лиц. Требование ответчика представлять указанные данные, изложенные в пунктах 2-4 предписания, противоречит статье 30 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" от 22.04.1996 N 39-ФЗ (с последующими изменениями), пункту 2 Положения о ежеквартальном отчете эмиссионных ценных бумаг, утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (далее ФКЦБ) от 11.08.1998 N 31 (далее Положение о ежеквартальном отчете), пункту 2 Положения о порядке раскрытия информации о существенных фактах (событиях и действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность эмитента эмиссионных ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ от 12.08.1998 N 32 (далее - Положение о порядке раскрытия информации), а также пункту 7 постановления ФКЦБ от 30.09.1999 N 7 "О порядке ведения учета аффилированных лиц и представления информации об аффилированных лицах акционерных обществ" (далее - Постановление ФКЦБ об аффилированных лицах), зарегистрированное в Министерстве юстиции РФ 27.10.1999 N 1956.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы жалобы в полном объеме.

Ответчик отзыв на жалобу не представил, участия в судебном заседании не принимал, надлежащим образом извещен о времени и месте рассмотрения жалобы.

Рассмотрев материалы дела, обсудив доводы жалобы, выслушав мнение представителей истца, суд кассационной инстанции считает, что жалоба подлежит частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Из материалов дела установлено, что региональным отделением ФКЦБ проведена проверка соблюдения требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах акционерным обществом "Вторресурсы" за период с 20.01.1993 по 08.11.2001, о чем составлен акт проверки N 31370-F/24-А ДСП от 16.01.2002. В ходе проверки выявлены нарушения указанного выше законодательства, выразившиеся в том, что ОАО "Вторресурсы" с 1996 года и по день проверки не опубликовало информацию, обязательную для опубликования в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров общества, а именно: годовой отчет, соотношение стоимости чистых активов и размера уставного капитала, количество акционеров, а также сведения о реестродержателе общества. Кроме этого, общество не представило в региональное отделение ФКЦБ ежеквартальные отчеты эмитента эмиссионных бумаг за 1998-2001 годы, сообщения о существенных фактах и списки аффилированных лиц общества за 1999-2001 годы. По результатам проверки ответчиком 14.02.2002 вынесено предписание в адрес истца N 31370-F/177, в соответствии с которым акционерное общество обязано опубликовать информацию, которая не была опубликована, и представить указанные выше сведения.

Акционерное общество "Вторресурсы" оспорило в части акт проверки и вынесенное предписание.

Арбитражным судом правомерно, на основании пункта 1 статьи 85 АПК РФ, действовавшего до 01.09.2002, прекращено производство по делу в части признания недействительными пунктов 3.1-3.4 акта проверки, так как акт проверки не является ненормативным актом, который может быть предметом рассмотрения в арбитражном суде.

Также правомерно арбитражным судом отказано в признании недействительным пункта 4 оспариваемого предписания, в соответствии с которым истец обязан представить в региональное отделение ФКЦБ списки аффилированных лиц общества за 1999-2001 годы, так как указанная обязанность установлена пунктом 7 Постановления ФКЦБ об аффилированных лицах. Указанная норма права предусматривает, в частности, представление акционерными обществами таких списков в региональные отделения ФКЦБ ежеквартально и ежегодно. Истец относится к числу акционерных обществ, которые такие списки должны представлять ежегодно, то есть один раз в год, составленные на дату окончания отчетного года. Довод акционерного общества "Вторресурсы" об отсутствии у него такой обязанности является ошибочным и противоречит вышеуказанной норме права.

Является ошибочным решение арбитражного суда в части отказа в признании недействительными пунктов 2 и 3 оспариваемого предписания регионального отделения ФКЦБ, в соответствии с которыми истец обязан представить ответчику сведения о существенных фактах за 2001 год и ежеквартальные отчеты за 1-4 кварталы 2001 года, так как судебное решение в данной части противоречит действующему законодательству о рынке ценных бумаг, а также установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Согласно статье 23 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", в случае открытой (публичной) эмиссии, требующей регистрации проспекта эмиссии, эмитент обязан обеспечить доступ к информации, содержащейся в проспекте эмиссии.

В тех случаях, когда хотя бы один выпуск эмиссионных ценных бумаг эмитента сопровождался регистрацией проспекта эмиссии, эмитент обязан раскрыть информацию о своих ценных бумагах и своей финансово-хозяйственной деятельности в следующих формах:

ежеквартальный отчет эмитента,

сообщения о существенных фактах, затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность эмитента.

В соответствии со статьями 23, 30, пунктом 12 статьи 42 вышеназванного Закона, Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг утверждено Положение о ежеквартальном отчете эмитента, пункт 2 которого, в частности, предусматривает, что действие данного Положения не распространяется на коммерческие организации, государственная регистрация выпуска ценных бумаг которых сопровождалась регистрацией проспекта эмиссии до вступления в силу Федерального закона "О рынке ценных бумаг".

Коммерческие организации, разместившие эмиссионные ценные бумаги, но не обязанные в соответствии с настоящим пунктом представлять ежеквартальные отчеты, вправе представлять их в регистрирующий орган в соответствии с настоящим Положением.

Из материалов дела усматривается (л.д. 19 - письмо финансового управления администрации Амурской области от 25.01.1993), что эмиссия акций первого выпуска акционерного общества "Вторресурсы" включена в реестр ценных бумаг 25.01.1993 N 23-1П-138.

В материалах дела отсутствуют доказательства регистрации истцом проспекта эмиссии после вступления в силу Федерального закона "О рынке ценных бумаг", следовательно, акционерное общество вправе, но не обязано представлять в региональное отделение ФКЦБ ежеквартальные отчеты эмитента.

Согласно пункту 2 Положения ФКЦБ о порядке раскрытия информации о существенных фактах, действие настоящего Положения распространяется на все коммерческие организации, которые в соответствии с нормативными актами ФКЦБ обязаны представлять ежеквартальный отчет эмитента эмиссионных ценных бумаг.

Коммерческие организации, разместившие эмиссионные ценные бумаги, но не обязанные в соответствии с настоящим пунктом раскрывать сообщения о существенных фактах, вправе осуществлять их раскрытие в соответствии с настоящим Положением.

Как было указано выше, акционерное общество "Вторресурсы" не относится к числу коммерческих организаций, обязанных представлять ежеквартальный отчет эмитента, следовательно, оно и не обязано раскрывать сведения о существенных фактах, а только вправе осуществить их раскрытие в соответствии с вышеназванным Положением.

С учетом изложенного, пункты 2 и 3 предписания регионального отделения ФКЦБ, обязывающие акционерное общество представить ежеквартальные отчеты и раскрыть сообщения о существенных фактах за 2001 год, являются незаконными, поскольку противоречат вышеназванным нормам права, и у арбитражного суда отсутствовали правовые основания для отказа в удовлетворении исковых требований о признании их недействительными.

Ссылка суда обеих инстанций на то, что раздел 6 плана приватизации истца предусматривал продажу 49% акций на специализированном аукционе, что в принципе исключает заранее известный круг лиц, не имеет правового значения, поскольку противоречит вышеназванным нормам права, а кроме того, региональное отделение ФКЦБ в акте проверки не установило фактов публичного размещения акционерным обществом "Вторресурсы" эмиссионных ценных бумаг.

Вывод арбитражного суда о том, что истец не опубликовал информацию, которая является обязательной для опубликования в средствах массовой информации, поэтому отказано в признании недействительным пункта 1 предписания регионального отделения ФКЦБ, сделан без оценки довода истца о том, что такая информация за 1998-2000 годы была опубликована в газете "Огни Благовещенска" N 26 от 05.07.2001, то есть до проведения проверки региональным отделением ФКЦБ (акт проверки от 16.01.2002). Кроме этого, судом не дана оценка тому обстоятельству, что в пункте 1 оспариваемого предписания не указано, за какой период времени и какая информация должна быть опубликована акционерным обществом "Вторресурсы". Поэтому судебные акты об отказе в признании недействительным пункта 1 предписания подлежат отмене с направлением дела в этой части на новое рассмотрение в первую инстанцию арбитражного суда, при котором следует устранить отмеченные выше недостатки, а также разрешить вопрос о распределении расходов по госпошлине за рассмотрение кассационной жалобы.

С учетом изложенного и руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

Решение от 19.06.2002, постановление апелляционной инстанции от 27.08.2002 Арбитражного суда Приморского края по делу N А51-2671/02 16-107 изменить.

Указанные судебные акты в части признания недействительным пункта 1 предписания регионального отделения Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг в Дальневосточном федеральном округе от 14.02.2002 N 31370-F/177 отменить и дело в этой части направить на новое рассмотрение в первую инстанцию того же суда.

Признать недействительными пункты 2 и 3 оспариваемого предписания регионального отделения ФКЦБ, удовлетворив в этой части исковые требования ОАО "Вторресурсы".

В остальной части принятые судебные акты оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.