Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 12 февраля 2003 г. N Ф03-А73/03-2/80 Решение налогового органа о доначислении единого налога на вмененный доход, штрафа и пени признано недействительным, поскольку налоговым органом применен нормативный акт, признанный в судебном порядке недействующим с момента издания (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 12 февраля 2003 г. N Ф03-А73/03-2/80
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от истца: ООО "К"; И.П. Гребенщиков, юрисконсульт по доверенности б/н от 27.08.2002, О.С. Кузнецова, директор, приказ N 1 от 02.12.1998, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "К" на решение от 09.09.2002, постановление от 10.11.2002 по делу N А73-6113/2002-41 (АИ-1/1013) Арбитражного суда Хабаровского края, по иску общества с ограниченной ответственностью "К" к Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Кировскому району города Хабаровска о признании недействительным решения N 10-16/50 от 17.07.2002.

В соответствии со статьей 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление в полном объеме изготовлено 12.02.2003.

Общество с ограниченной ответственностью "К" обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Кировскому району города Хабаровска о признании недействительным решения от 17.07.2002 N 10-16/50, в соответствии с которым истцу доначислено 86249 руб. единого налога на вмененный доход, 13794 руб. пеней и 17250 руб. штрафа.

Решением суда от 09.09.2002, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 10.11.2002, иск удовлетворен частично. Оспариваемое решение налогового органа признано недействительным в части доначисления 17250 руб. штрафа со ссылкой на подпункт 3 пункта 1 статьи 111 Налогового кодекса Российской Федерации на том основании, что выполнение налогоплательщиком письменных разъяснений налогового органа по вопросам применения законодательства о налогах и сборах является обстоятельством, исключающим вину налогоплательщика в совершении налогового правонарушения и тем самым освобождающим последнего от налоговой ответственности.

В остальной части иска отказано. При этом суд признал, что истцом осуществлялась деятельность по розничной торговле через специализированный отдел, поэтому налоговый орган в соответствии с пунктом 11.10 Положения о порядке исчисления и уплаты единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности в Хабаровском крае, утвержденного постановлением главы администрации Хабаровского края от 03.07.2000 N 238 (далее - Положение N 238) правомерно исходил из того, что при исчислении единого налога по пунктам (точкам) розничной торговли, имеющих специализированные отделы, площадь торгового зала делится пропорционально количеству отделов.

В кассационной жалобе, с учетом дополнений, ООО "К" просит состоявшиеся по делу судебные акты в части отказа в удовлетворении исковых требований отменить как незаконные и принять новое решение о признании недействительными пунктов 2.1.2 и 2.1.3 оспариваемого решения налогового органа.

При этом заявитель указывает на то, что судебные инстанции применяя пункт 11.10 Положения N 238 не учли, что упомянутая норма решением Хабаровского краевого суда от 04.06.2002, оставленным без изменения определением Верховного Суда Российской Федерации от 02.08.2002, признана недействующей и не влекущей правовых последствий со дня издания в части устанавливающей порядок исчисления единого налога по пунктам (точкам) розничной торговли, имеющим специализированные отделы.

Инспекция по налогам и сборам извещена надлежащим образом о времени и месте рассмотрения жалобы, однако ее представитель в судебное заседание не явился.

Проверив законность решения суда и постановления апелляционной инстанции, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа находит их подлежащими отмене в части.

Как следует из материалов дела, инспекцией по налогам и сборам проведена выездная налоговая проверка ООО "К" по вопросу правильности исчисления и своевременности уплаты единого налога на вмененный доход за период с 01.04.2001 по 30.04.2002, по результатам которой составлен акт от 11.06.2002 N 10-16/301 дсп и принято решение о привлечении общества к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде взыскания штрафа в сумме 17250 руб. Этим же решением налогоплательщику доначислено 86249 руб. единого налога (пункт 2.1.2) и 13794 руб. пеней за несвоевременную уплату налога (пункт 2.1.3).

При разрешении спора судом установлено, что истец, являясь плательщиком единого налога в сфере розничной торговли, производил уплату единого налога по магазину, расположенному в городе Хабаровске, улица Фоломеева, 9, в апреле 2001 года исходя из торговой площади 28,44 кв.м. и наличия двух отделов, в том числе: отдел по реализации продовольственных товаров с реализацией алкогольной продукции 5 кв.м. (базовая доходность в год - 16100 руб., корректирующий коэффициент - 7,0), отдел с реализацией продовольственных товаров без реализации алкогольной продукции - 23,44 кв.м. (базовая доходность - 3450 руб., корректирующий коэффициент - 1,5); в период с 01.05.2001 по 30.04.2002 исходя из торговой площади 30,54 кв.м. и наличия двух отделов, соответственно, площадью 5 кв.м. и 25,54 кв.м.; по магазину по улице Известковая, 26 исходя из торговой площади 37,2 кв.м. и наличия двух отделов, соответственно, площадью 5 кв.м. и 32,2 кв.м.

Инспекция по налогам и сборам считает, что налогоплательщик неправильно исчислил единый налог, исходя из фактической площади каждого отдела. По ее мнению, при расчете единого налога при наличии специализированных отделов площадь торгового зала делится пропорционально количеству отделов.

Позиция налогового органа, признанная арбитражным судом правомерной, основана на предусмотренном пунктом 11.10 Положения N 238 правиле о том, что при расчете единого налога по пунктам (точкам) розничной торговли, имеющих специализированные отделы, площадь торгового зала делится пропорционально количеству отделов.

Вместе с тем, судом не учтено, что решением Хабаровского краевого суда от 04.06.2002, оставленным без изменения определением Верховного Суда Российской Федерации от 02.08.2002, пункт 11.10 Положения о порядке исчисления и уплаты единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности в Хабаровском крае, утвержденного Постановлением главы администрации Хабаровского края N 238 от 03.07.2000 в части слов "При расчете единого налога по пунктам (точкам) розничной торговли, имеющих специализированные отделы, площадь торгового зала делится пропорционально количеству отделов" признан недействующим и не влекущим правовых последствий со дня издания.

Учитывая, что судебные инстанции правильно установив фактические обстоятельства дела, применили нормативный акт, признанный в судебном порядке недействующим с момента его издания (с 03.07.2000), решение суда и постановление апелляционной инстанции в части отказа в иске о признании недействительным оспариваемого решения инспекции по налогам и сборам по доначислению 86249 руб. единого налога и 13794 руб. пеней подлежат отмене, а заявление ООО "К" в указанной части - удовлетворению.

В связи с отсутствием законных оснований для доначисления единого налога, у ответчика отсутствовали основания для привлечения истца к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде взыскания штрафа. Кроме этого, как правильно признали судебные инстанции, указание в решении налогового органа от 01.06.2001, принятому по итогам проверки за период с 01.01.2001 по 31.03.2001, на то, что торговля осуществлялась истцом не через специализированные отделы, является обстоятельством, исключающим вину налогоплательщика (подпункт 3 пункта 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации).

При таких обстоятельствах, судебные акты в части признания недействительным решения инспекции по налогам и сборам по доначислению 17250 руб. штрафа отмене не подлежат.

Руководствуясь статьями 274, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

Решение от 09.09.2002, постановление апелляционной инстанции от 10.11.2002 Арбитражного суда Хабаровского края по делу N А73-6113/2002-41 (АИ-1/1013) в части отказа в удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственности "К" о признании недействительным решения Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Кировскому району города Хабаровска от 17.07.2002 N 10-16/50 по доначислению 86249 руб. единого налога на вмененный доход и 13794 руб. пеней отменить.

Признать недействительным решение Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Кировскому району города Хабаровска от 17.07.2002 N 10-16/50 по доначислению обществу с ограниченной ответственностью "К" 86249 руб. единого налога на вмененный доход и 13794 руб. пеней.

В остальной части решение и постановление апелляционной инстанции оставить без изменения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "К" из федерального бюджета государственную пошлину по иску, апелляционной и кассационной жалобам в общей сумме 2000 руб.

Справку на возврат государственной пошлины выдать Арбитражному суду Хабаровского края.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.