Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 7 июля 2003 г. N Ф03-А73/03-2/1145 Решение налогового органа признано недействительным в части взыскания штрафов за неуплату НДС и непредставление налоговой декларации, т.к. истец, являясь плательщиком единого налога, освобожден от уплаты НДС. При ошибочном выставлении налогоплательщиком счетов-фактур с выделением НДС, полученный от покупателей НДС, подлежит уплате в бюджет с начислением пени за несвоевременное перечисление налога (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 7 июля 2003 г. N Ф03-А73/03-2/1145
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа при участии от заявителя: ЗАО "Веста-Лидер-Хабаровск" - Ткаченко Е.Н., главный бухгалтер по доверенности б/н от 01.07.2003; от налогового органа - Гринкевич О.В., начальник юридического отдела по доверенности N 04-14/850 от 12.05.2003, Щетинина О.В., главный госналогинспектор отдела камеральных проверок по доверенности N 03/2 от 17.06.2003, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу закрытого акционерного общества "Веста-Лидер-Хабаровск" на постановление от 12.03.2003 по делу N А73-9539/2002-41 (АИ-1/154) Арбитражного суда Хабаровского края, по заявлению закрытого акционерного общества "В" к Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Индустриальному району г. Хабаровска о признании недействительным в части решения N 13-4947 от 30.09.2002.

В соответствии со статьей 176 Арбитражного процессуального кодекса РФ изготовление мотивированного постановления откладывалось до 07.07.2003.

Закрытое акционерное общество "В" обратилось с заявлением о признании недействительным в части решения N 13-4947 от 30.09.2002 Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Индустриальному району г. Хабаровска (далее - инспекция по налогам и сборам).

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 04.01.2003 в удовлетворении заявленных требований отказано со ссылкой на их необоснованность, поскольку акционерное общество, являясь плательщиком единого налога на вмененный доход (далее - единый налог) от деятельности по реализации товаров в розницу, не имело право выставлять покупателям счета-фактуры с указанием в них налога на добавленную стоимость (далее - НДС), то налоговым органом правомерно принято решение о взыскании с ЗАО "В" собранного с покупателей НДС в сумме 104060,4 руб., соответствующих пени и штрафа по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ (далее - НК РФ) в сумме 20812 руб.

Постановлением апелляционной инстанции от 12.03.2003 решение первой инстанции изменено, оспариваемое решение инспекции по налогам и сборам признано недействительным в части привлечения ЗАО "В" к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 и по пункту 1 статьи 119 НК РФ в виде взыскания штрафов, соответственно, в сумме 20812 руб. и 3320 руб. Судебный акт мотивирован ссылкой на то, что, поскольку акционерное общество не являлось плательщиком НДС по реализации товаров в розницу, то у налогового органа отсутствовали правовые основания для привлечения последнего к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ. Кроме этого, апелляционная инстанция считает незаконным привлечение акционерного общества к ответственности за непредставление декларации по НДС за февраль 2002 года, поскольку налогоплательщик обязан представлять отчетность поквартально, а не ежемесячно.

Законность принятых судебных актов проверяется по жалобе ЗАО "В", которое просит их отменить в части отказа в удовлетворении требований по НДС и пени и принять новое решение об удовлетворении заявленных требований в полном объеме. В частности, заявитель жалобы указал на неправильное толкование судом пункта 5 статьи 173 НК РФ без его взаимосвязи с пунктами 4 и 5 статьи 168 НК РФ, что привело к принятию незаконных актов о правомерности взыскания с акционерного общества НДС в сумме 104060,4 руб. и пени за его несвоевременную уплату.

Инспекция по налогам и сборам отзыв на жалобу не представила, но ее представители в судебном заседании просили жалобу оставить без удовлетворения, а постановление апелляционной инстанции - без изменения, считая его законным и обоснованным, а также указав на то, что при исчислении пени налоговым органом учитывались сроки представления отчетности акционерным обществом: в 2000 году - поквартальная отчетность, в 2001 году - ежемесячная, а также имеющаяся переплата по НДС, поэтому пеня начислена с 20.11.2001.

Рассмотрев материалы дела, обсудив доводы жалобы, выслушав мнение представителей акционерного общества и инспекции по налогам и сборам, суд кассационной инстанции не находит оснований к отмене постановления апелляционной инстанции и удовлетворения жалобы.

Из материалов дела усматривается, что инспекцией по налогам и сборам проведена проверка ЗАО "В" по вопросам правильности исчисления и уплаты в бюджет НДС за период с 01.04.2000 по 30.06.2002, о чем составлен акт проверки N 139 от 03.09.2002. В ходе проверки установлены нарушения при исчислении и уплате НДС в бюджет, в том числе необоснованное предъявление НДС покупателям при реализации товаров в розницу в связи с тем, что по данному виду деятельности акционерное общество не является плательщиком НДС, так как уплачивает единый налог.

По результатам рассмотрения акта проверки и возражений по нему инспекцией по налогам и сборам 30.09.2002 принято решение N 13-4947 о привлечении ЗАО "В" к налоговой ответственности за совершение налоговых правонарушений, предусмотренной:

пунктом 1 статьи 122 НК РФ - штраф в сумме 39470 руб.,

пунктом 1 статьи 119 НК РФ - штраф в сумме 3320 руб. Одновременно обществу предложено уплатить НДС в сумме 322613 руб. и пени за его несвоевременную уплату в сумме 14976 руб.

Налогоплательщик не согласился с принятым решением в части взыскания НДС в сумме 104060,4 руб., соответствующих пени и штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ в сумме 20812 руб., а также штрафа по пункту 1 статьи 119 НК РФ в сумме 3320 руб.

Судом апелляционной инстанции правомерно признано оспариваемое решение налогового органа недействительным в части взыскания вышеуказанных штрафов и отказано в удовлетворении заявленных требований по НДС и пени.

Материалами дела подтверждается, что акционерное общество является плательщиком единого налога от деятельности по реализации товаров в розницу, и как плательщик данного налога освобождено от уплаты НДС. Однако ЗАО "В" выставляло в проверяемый период счета-фактуры покупателям с указанием НДС, в результате чего обществом получен НДС в сумме 104060,4 руб., который в соответствии со статьей 13 НК РФ является федеральным налогом и подлежит уплате в бюджет, даже если налогоплательщик не является плательщиком данного налога.

Следовательно, инспекция по налогам и сборам обоснованно предложила ЗАО "В" перечислить в бюджет полученный от покупателей НДС с начислением в соответствии со статьей 75 НК РФ пени, которая является компенсационной мерой за несвоевременное перечисление НДС в бюджет, и у суда апелляционной инстанции отсутствовали правовые основания для признания оспариваемого решения в данной части недействительным.

Ссылка заявителя жалобы на неправильное толкование арбитражным судом пунктов 4 и 5 статьи 168 и пункта 5 статьи 173 НК РФ, является ошибочной, так как данные нормы права предусматривают обязательное указание НДС в первичных документах, если предприятие является плательщиком данного налога, если оно таковым не является, то в указанных документах делается соответствующая запись или ставится штамп "Без налога (НДС)". При ошибочном выставлении налогоплательщиком счетов-фактур с выделением НДС, полученный от покупателей НДС подлежит уплате в бюджет.

В связи с тем, что судом апелляционной инстанции на основе всестороннего, полного, объективного и непосредственного исследования имеющихся в деле доказательств дана правильная оценка допущенного акционерным обществом налогового нарушения, то у суда кассационной инстанции отсутствуют правовые основания для переоценки установленных по делу обстоятельств и отмены постановления апелляционной инстанции.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

Постановление апелляционной инстанции Арбитражного суда Хабаровского края от 12.03.2003 по делу N А73-9539/2002-41 (АИ-1/154) оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.