Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 29 октября 2003 г. N Ф03-А73/03-2/2451 Наложение административного штрафа за продажу товаров без применения ККМ правомерно, поскольку учет полученных доходов от реализации газет, журналов и сопутствующих товаров предпринимателем не велся раздельно, в связи с чем, невозможно установить правомерность неприменения ККМ при реализации газет, журналов и сопутствующих товаров (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 29 октября 2003 г. N Ф03-А73/03-2/2451
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от заявителя: индивидуального предпринимателя Г.М. - Гвоздева А.П., представитель по доверенности от 22.05.2003 б/н от Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по району имени Лазо - Терещенко Н.Г., инспектор по доверенности от 16.04.2003 N 1169; Валеева Д.М., инспектор по доверенности от 16.04.2003 N 1170; Трофимова Е.В., главный государственный налоговый инспектор по доверенности от 10.09.2003 N 24. рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу индивидуального предпринимателя Г.М. на решение от 21.04.2003, постановление от 24.06.2003 по делу N А73-2285АП/2003-20 (АИ-1/549) Арбитражного суда Хабаровского края, по заявлению индивидуального предпринимателя Г.М. к Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по району имени Лазо о признании незаконным и отмене постановления.

Изготовление постановления в полном объеме откладывалось в соответствии со статьей 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации до 29.10.2003.

Индивидуальный предприниматель Г.М. обратилась в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по району имени Лазо о признании ее виновной в совершении административного правонарушения - продаже товаров без применения контрольно-кассовой машины и назначении наказания в виде административного штрафа в сумме 3000 руб. по статье 14.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением суда от 21.04.2003 в удовлетворении заявления отказано. Суд признал привлечение Г.М. к административной ответственности правильным, сославшись на Постановление Правительства РФ N 917 от 02.12.2000 и постановление главы администрации Хабаровского края N 147 от 18.04.2001, в соответствии с которыми предприниматели могут осуществлять денежные расчеты с населением при продаже газет и журналов, а также сопутствующих товаров в газетно-журнальных киосках без применения контрольно-кассовых машин при условии, если доля продажи газет и журналов в их товарообороте составляет не менее 50 процентов и ассортимент сопутствующих товаров утвержден органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, а учет торговой выручки от продажи газет и журналов и от продажи сопутствующих товаров ведется раздельно. Поскольку указанные условия предпринимателем, по мнению суда, соблюдены не были, оснований для признания незаконным оспариваемого постановления не имеется.

Постановлением апелляционной инстанции от 24.06.2003 решение суда оставлено без изменения по тем же основаниям.

В кассационной жалобе Г.М. просит принятые по делу судебные акты отменить и отменить оспариваемое постановление.

В обоснование жалобы Г.М. ссылается на нарушение порядка привлечения ее к административной ответственности, а также на то, что в проверяемом киоске осуществляется торговля газетами, журналами, реализация которых допускается без применения контрольно-кассовых машин.

В судебном заседании представитель предпринимателя поддержал доводы и требования кассационной жалобы.

Инспекция по налогам и сборам просит решение суда и постановление апелляционной инстанции оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения, поскольку судебные акты приняты в соответствии с действующим законодательством.

Исследовав материалы дела, проверив доводы жалобы, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, кассационная инстанции не находит оснований для ее удовлетворения.

Как следует из материалов дела, Инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по району имени Лазо проведена проверка выполнения Закона РФ "О применении контрольно-кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением" (далее - Закон о контрольно-кассовых машинах) индивидуальным предпринимателем Г.М. в газетном киоске, расположенном в поселке Переяславка, улица Ленина, 13. Проверкой установлено, что в газетном киоске (на момент проверки) газеты отсутствуют, реализована мягкая игрушка на сумму 75 руб. 00 коп. без применения контрольно-кассовой машины. Контрольно-кассовая машина в газетном киоске отсутствует. По результатам проверки составлен акт, протокол об административном правонарушении, на основании которых вынесено постановление N 38 от 03.03.2003 о привлечении Г.М. к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.5 КоАП РФ за продажу товара без применения контрольно-кассовой машины в виде штрафа в размере 3000 руб.

В соответствии со статьей 1 Закона о контрольно-кассовых машинах денежные расчеты с населением при осуществлении торговых операций производятся всеми предприятиями и индивидуальными предпринимателями с обязательным применением контрольно-кассовых машин. Перечень лиц, которые могут осуществлять денежные расчеты с населением без применения контрольно-кассовых машин, утвержден Постановлением Совета Министров - Правительства Российской Федерации от 30.07.1993 N 745 (в редакции Постановление Правительства Российской Федерации от 02.12.2000 N 917).

Согласно пункту 2 названного перечня и пункту 2 Перечня, утвержденного Постановлением Главы Администрации Хабаровского края N 147 от 18.04.2001, предприятиям и индивидуальным предпринимателям разрешено осуществлять денежные расчеты с населением без применения контрольно-кассовых машин при продаже газет и журналов, а также сопутствующих товаров при условии, что доля продажи газет и журналов в их товарообороте составляет не менее 50%. При этом учет торговой выручки от продажи газет и журналов и от продажи сопутствующих товаров должен вестись раздельно.

При рассмотрении спора судом установлено, что учет полученных доходов от реализации газет и журналов предпринимателем не велся. В связи с чем невозможно установить долю их продажи в товарообороте и, соответственно, правомерность неприменения контрольно-кассовой машины при реализации газет, журналов и сопутствующих товаров.

При таких обстоятельствах вывод суда об обоснованности привлечения Г.М. к административной ответственности соответствует закону и материалам дела.

Довод предпринимателя о том, что налоговому органу представлены тетрадь учета общей выручки и тетрадь учета реализации сопутствующих товаров, исходя из которых можно определить выручку от реализации газет и журналов, а также накладные на передачу газет и журналов продавцу киоска для реализации, не может быть принят во внимание. Учет полученных доходов, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, производится в Книге учета доходов и расходов (на основании соответствующих документов). При этом книга должна быть прошнурована, пронумерована и скреплена печатью налоговой инспекции. Поскольку представленные тетради не соответствуют указанным требованиям, налоговым органом обоснованно данные тетради не приняты для определения выручки от реализации газет и журналов. Накладные, составленные Г.М. на передачу газет и журналов продавцу киоска предпринимателем при отсутствии документов, подтверждающих закуп газетно-журнальной продукции, не могут свидетельствовать об объеме реализации.

Ссылка Г.М. на несоответствие номера акта проверки, имеющегося в материалах дела, номеру акта, находящегося в налоговой инспекции, не может служить основанием для удовлетворения заявленных требований, поскольку по содержанию оба акта идентичны.

Не могут быть приняты во внимание и ссылки Г.М. на то, что на момент проверки в киоске в продаже находились газеты и журналы, однако в акте проверки это не зафиксировано, что свидетельствует о недостоверности данных, содержащихся в акте. В акте проверки перечислен товар, находящийся в реализации на момент проверки. Данный акт подписан продавцом киоска Кузнецовой Г.В. без замечаний (л.д. 21). Из акта следует, что газетно-журнальной продукции на момент проверки не имелось.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 274, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

Решение от 21.04.2003, постановление апелляционной инстанции от 24.06.2003 по делу N А73-2285АП/2003-20 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.