Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 17 мая 2004 г. N Ф03-А73/04-2/926 Решение налогового органа в части взыскания пени за несвоевременную уплату НДС признано недействительным, т.к. предприниматель в спорный период не являлся плательщиком НДС (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 17 мая 2004 г. N Ф03-А73/04-2/926
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от индивидуального предпринимателя Д.В. - Солдатенков О.О. юрист по доверенности от 27.04.2004 б/н, от Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Индустриальному району г. Хабаровска - Гринкевич О.В. начальник юридического отдела по доверенности от 05.01.2004 N 03/5, Гончаров О.А. начальник отдела выездных проверок по доверенности от 08.01.2004 N 03/8, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Индустриальному району г. Хабаровска на постановление от 27.01.2004 по делу N А73-6704/2003-16 (АИ-1/1226) Арбитражного суда Хабаровского края, по заявлению индивидуального предпринимателя Д.В. к Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Индустриальному району г. Хабаровска о признании недействительным в части решения от 28.04.2003 N 09-1014.

В соответствии со статьей 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации изготовление мотивированного постановления откладывалось до 17 мая 2004 года.

Предприниматель Д.В., осуществляющий свою деятельность без образования юридического лица на основании свидетельства о государственной регистрации N 4460 от 21.11.1995, обратился в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании недействительным в части решения N 09-1014 от 28.04.2003 Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Индустриальному району г. Хабаровска (далее - инспекция по налогам и сборам, налоговый орган).

Решением суда от 17.09.2003 оспариваемое решение налогового органа признано недействительным в части привлечения предпринимателя Д.В. к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) за неначисление налога на добавленную стоимость (далее - НДС) в виде взыскания штрафа в сумме 122,906 тыс. руб., в признании недействительным указанного решения в части взыскания НДС в сумме 614,528 тыс. руб. и пени за его несвоевременную уплату в сумме 165,606 тыс. руб. отказано со ссылкой на то, что предприниматель Д.В. в 2001 и 2002 годах являлся плательщиком единого налога на вмененный доход от деятельности по ремонтно-строительным работам, в связи с чем не являлся плательщиком НДС, поэтому необоснованно полученный с покупателей своих услуг НДС обязан возвратить в бюджет и уплатить пени за его несвоевременную уплату.

Постановлением апелляционной инстанции от 27.01.2004 решение суда первой инстанции изменено и принято новое решение об удовлетворении требования предпринимателя Д.В. о признании недействительным оспариваемого решения налогового органа в части взыскания пени в сумме 165,606 тыс. руб., так как пени взыскивается с налогоплательщика за несвоевременную уплату налога. Поскольку предприниматель Д.В. в 2001-2002 годах не являлся плательщиком НДС, то с него не может быть взыскана пеня за его несвоевременную уплату.

Законность постановления апелляционной инстанции проверяется по жалобе налогового органа, поддержанной его представителями в судебном заседании, который просит его отменить в части признания недействительным решения инспекции по налогам и сборам о взыскании пени в сумме 18240 руб. и принять в данной части новое решение об отказе в удовлетворении заявленных требований, так как предприниматель незаконно получил вычет по НДС в сумме 32,8 тыс. руб. за апрель-июнь 2001 года по ненадлежаще оформленным счетам-фактурам и, поскольку суд поддержал решение налогового органа о взыскании указанного НДС с предпринимателя, то последний обязан уплатить и пени за его несвоевременную уплату.

Предприниматель Д.В. отзыв на жалобу не представил, но его представитель в судебном заседании просил жалобу оставить без удовлетворения, а постановление апелляционной инстанции - без изменения.

Рассмотрев материалы дела, обсудив доводы жалобы, выслушав мнение лиц, участвующих в деле, суд кассационной инстанции не находит оснований к отмене постановления апелляционной инстанции и удовлетворения жалобы.

Из материалов дела усматривается, что инспекцией по налогам и сборам проведена выездная налоговая проверка предпринимателя Д.В. по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах: по единому налогу на вмененный доход (далее - единый налог) за период с 01.01.2000 по 31.12.2002;

- по страховым взносам в Пенсионный фонд РФ с наемных работников за 2000 год;

- по налогу на доходы физических лиц за период с 01.01.2000 по 31.12.2002;

- по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование с наемных работников за 2002 год;

- по НДС за период с 01.01.2001 по 31.12.2002, о чем составлен акт проверки N 17 от 07.02.2003.

По результатам рассмотрения акта проверки, возражений налогоплательщика, материалов, полученных при проведении дополнительных мероприятий налогового контроля, налоговым органом 28.04.2003 принято решение N 09-1014 о привлечении предпринимателя Д.В. к налоговой ответственности в виде взыскания штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ

- в сумме 10,148 тыс. руб. за неуплату единого налога в результате занижения налоговой базы;

- в сумме 122,906 тыс. руб. за неначисление НДС; по статье 123 НК РФ

- в сумме 0,251 тыс. руб. за неправомерное неперечисление сумм налога на доходы физических лиц;

- в сумме 0,007 тыс. руб. за неправомерное неперечисление страховых взносов в ПФР; по пункту 1 статьи 126 НК РФ

- в сумме 0,550 тыс. руб. за несвоевременное представление сведений налоговым агентом;

по пункту 1 статьи 119 НК РФ в сумме 1,616 тыс. руб.,

по пункту 2 статьи 119 НК РФ в сумме 77,428 тыс. руб. за несвоевременное представление налоговых деклараций по единому налогу.

Одновременно предпринимателю Д.В. предложено уплатить не полностью уплаченные налоги и сборы и пени за их несвоевременную уплату:

- единый налог - 50,740 тыс. руб., пени - 22,311 тыс. руб.;

- НДС - 614,528 тыс. руб., пени - 165,606 тыс. руб.;

- налог с доходов физических лиц - 1,254 тыс. руб., пени - 0,598 тыс. руб.;

- страховые взносы в ПФР - 0,037 тыс. руб., пени - 0,025 тыс. руб.;

- страховые взносы на обязательное пенсионное страхование - 0,281 тыс. руб., пени - 0,066 тыс. руб.

Предприниматель Д.В. не согласился с принятым решением по НДС и оспорил его в судебном порядке.

Апелляционная инстанция арбитражного суда правомерно признала оспариваемое решение налогового органа недействительным в части взыскания штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ в сумме 122,906 тыс. руб. за неуплату НДС и пени в сумме 165,606 тыс. руб. за его несвоевременную уплату, поскольку в 2001-2002 годах предприниматель Д.В. не являлся плательщиком указанного налога, поэтому у него отсутствовала обязанность по его уплате и, следовательно, он не мог быть привлечен к налоговой ответственности по статье 122 НК РФ, которой установлена ответственность только налогоплательщика за неуплату или неполную уплату сумм налога.

Статьей 75 НК РФ предусмотрено взыскание пени также с налогоплательщиков за несвоевременную уплату налога.

Материалами дела подтверждается и не оспаривается лицами, участвующими в деле, что в 2001-2002 годах предприниматель Д.В. не являлся плательщиком НДС с налоговой базы от реализации ремонтно-строительных работ, поскольку уплачивал единый налог от данного вида деятельности. Кроме этого, в период с 01.08.2001 по 31.07.2002 предприниматель был освобожден от уплаты НДС на основании статьи 145 НК РФ, однако, выполнив ремонтно-строительные работы для муниципального унитарного предприятия "Служба заказчика по ЖКУ-7", предприниматель Д.В. выставил последнему счета-фактуры для оплаты, указав в них НДС, в результате чего предпринимателем получен НДС в сумме 581,728 тыс. руб.

Кроме этого, в апреле-июне 2001 года налогоплательщик предъявил к вычету НДС в сумме 32,8 тыс. руб. за приобретенный у ООО "Хабавтотехторгсервис" товар по счетам-фактурам, оформленным с нарушением требований статьи 169 НК РФ, так как в них отсутствовали достоверные сведения о продавце, который не значится состоящим на налоговом учете в Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Индустриальному району г. Хабаровска.

В результате указанных нарушений предприниматель обязан перечислить в бюджет НДС в сумме 614,528 тыс. руб., так как в соответствии со статьей 13 НК РФ НДС является федеральным налогом, который подлежит уплате в бюджет, даже если налогоплательщик не является плательщиком данного налога.

Следовательно, инспекция по налогам и сборам обоснованно предложила предпринимателю Д.В. перечислить в бюджет ошибочно полученный от покупателей и предъявленный к вычету НДС.

В связи с тем, что предприниматель Д.В. не являлся плательщиком НДС в 2001-2002 годах, апелляционная инстанция обоснованно признала оспариваемое решение налогового органа недействительным в части взыскания пени, которая уплачивается налогоплательщиками. При этом, не имеет правового значения, вследствие каких действий НДС был получен неплательщиком налога. Поэтому жалоба налогового органа в части взыскания пени с суммы незаконно предъявленного к вычету из бюджета НДС подлежит оставлению без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

Постановление апелляционной инстанции Арбитражного суда Хабаровского края от 27.01.2001 по делу N А73-6704/2003-16 (АИ-1/1226) оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.