Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 27 июля 2004 г. N Ф03-А16/04-1/1125 Учредительный договор о создании ОАО на базе имущества должника, находящегося в процедуре банкротства, признан ничтожной сделкой, т.к. при создании ОАО учредителем помимо должника выступил ответчик, что противоречит нормам действующего законодательства о банкротстве (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 27 июля 2004 г. N Ф03-А16/04-1/1125
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от ОАО "Дальсельмаш" - Сысков О.В., конкурсный управляющий, от ОАО "РосДальсельмаш" - Струков А.В., юрисконсульт, доверенность б/н от 04.12.2003, от УМНС России по ЕАО - Сахов В А., начальник отдела, доверенность б/н от 21.06.2004, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Группа Русская Промышленная Компания" на постановление от 28.01.2004 по делу N А16-1200/2003-5 Арбитражного суда Еврейской автономной области, по иску Территориального органа Федеральной службы России по финансовому оздоровлению и банкротству в Еврейской автономной области к открытому акционерному обществу "РосДальсельмаш", открытому акционерному обществу "Дальсельмаш", обществу с ограниченной ответственностью "Группа Русская Промышленная Компания", Управлению Минюста РФ по Еврейской автономной области о признании недействительной сделки.

В судебном заседании кассационной инстанции 13.07.2004 объявлялся перерыв до 20.07.2004 до 10 час. 20 мин в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ.)

В соответствии со статьей 176 АПК РФ изготовление постановления в полном объеме откладывалось до 27.07.2004.

Территориальный орган Федеральной службы России по финансовому оздоровлению и банкротству в Еврейской автономной области (далее - ТО ФСФО в ЕАО) обратился в арбитражный суд с иском к открытому акционерному обществу "РосДальсельмаш", открытому акционерному обществу "Дальсельмаш", обществу с ограниченной ответственностью "Группа Русская Промышленная Компания", Управлению Минюста РФ по Еврейской автономной области (далее - Управление) о признании на основании статьи 168 ГК РФ недействительной сделки - учредительного договора о создании ОАО "РосДальсельмаш" (с учетом уточнений предмета иска) как несоответствующей пункту 2 статьи 76 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" от 08.01.1998 N 6-ФЗ (далее - Закон о банкротстве 1998 г.).

До принятия по делу решения истец отказался от иска в части требований к ОАО "РосДальсельмаш" и Управлению, судом отказ принят.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ОАО "РосДальсельмаш" и Инспекция Министерства РФ по налогам и сборам по г. Биробиджану.

Решением от 27.11.2003 в иске отказано в связи с недоказанностью нарушения положении статьи 76 Закона о банкротстве 1998 г. при создании ОАО "РосДальсельмаш". Выводы суда мотивированы тем, что план внешнего управления ОАО "Дальсельмаш" (вариант N 3) предусматривал возможность создания на базе имущества должника при наличии согласия его кредитов нового общества, где ОАО "Дальсельмаш" не будет являться единственным учредителем, что имело место в данном случае.

Постановлением апелляционной инстанции от 28.01.2004 решение от 27.11.2003 отменено, иск удовлетворен, спорная сделка признана недействительной на основании статьи 168 ГК РФ как не соответствующая Постановлению Правительства РФ от 22.05.1998 N 476 "О мерах по повышению эффективности применения процедур банкротства" (далее Постановление Правительства РФ от 22.05.1998 N 476) и п. 2 ст. 76 Закона о банкротстве 1998 г.

ООО "Группа Русская Промышленная Компания" (далее - компания) в кассационной жалобе (с учетом дополнений к ней) просит отменить данное постановление как незаконное.

В обоснование жалобы заявитель сослался на необоснованность выводов апелляционной инстанции об отсутствии одобрения спорной сделки кредиторами ОАО "Дальсельмаш", на нарушение положений статей 71, 268 АПК РФ (при оценке доказательств - протокола собрания кредиторов общества от 04.02.2002), статьи 166 (п. 2) ГК РФ (при применении последствий недействительности сделки).

Компания, надлежаще извещенная о месте и времени судебного разбирательства, явку своих представителей в судебное заседание кассационной инстанции не обеспечила.

Представители ОАО "Дальсельмаш", ОАО "РосДальсельмаш", УМНС России по Еврейской автономной области выразили несогласие с доводами, изложенными в кассационной жалобе, в связи с чем считают жалобу не подлежащей удовлетворению. При этом, конкурсный управляющий ОАО "Дальсельмаш" пояснил, что имущество, переданное должником в качестве вклада в уставный капитал ОАО "РосДальсельмаш", возвращено ему и реализовано в процессе формирования конкурсной массы ОАО "Дальсельмаш", признанного банкротом.

Представитель ОАО "РосДальсельмаш" пояснил, что ООО "Группа Русская Промышленная Компания" никаких действий по внесению вклада в уставный капитал общества не осуществляло.

Проверив законность обжалуемого постановления, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа не усматривает оснований для его отмены, предусмотренных в статье 288 АПК РФ.

В соответствии со статьей 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна.

Признавая недействительной спорную сделку на основании статьи 168 ГК РФ, апелляционная инстанция исходила из того, что эта сделка противоречит статье 76 Закона о банкротстве 1998 г. и Постановлению Правительства РФ от 22.05.98 N 476, утвердившему Положение об ускоренном порядке применения процедур банкротства (далее - Положение).

В соответствии с п. 6 Положения действия по реорганизации бизнеса организации - должника осуществляются, в том числе путем создания на базе его имущества (за исключением имущества, не подлежащего включению в конкурсную массу) открытого акционерного общества с замещением в составе активов должника этого имущества на акции вновь образованного общества.

Из смысла данной нормы следует, что при создании такого акционерного общества предприятие - должник является единственным его учредителем.

В данном случае при создании ОАО "РосДальсельмаш" его учредителем помимо должника - ОАО "Дальсельмаш" выступило ООО "Группа Русская Промышленная Компания".

При таких обстоятельствах апелляционная инстанция, правильно применив положения статьи 168 ГК РФ, обоснованно отменила решение арбитражного суда первой инстанции и удовлетворила иск.

Несостоятелен довод заявителя жалобы о необоснованном применении апелляционной инстанцией по собственной инициативе последствий недействительности спорной сделки в виде возврата должнику имущества, переданного им в качестве вклада в уставный капитал ОАО "РосДальсельмаш", мотивированный отсутствием в резолютивной части постановления апелляционной инстанции указания на ничтожность сделки, в связи со следующим.

В соответствии с п. 2 ст. 166 ГК РФ суд вправе применить последствия недействительности ничтожной сделки по собственной инициативе.

В мотивировочной части обжалуемого постановления содержатся выводы арбитражного суда о признании спорной сделки недействительной (ничтожной) в силу статьи 168 ГК РФ.

Таким образом, апелляционная инстанция, установив ничтожность сделки, правомерно на основании п. 2 ст. 166 ГК РФ применила последствия ее недействительности.

Иные доводы кассационной жалобы не влияют на правильность выводов арбитражного суда апелляционной инстанции о ничтожности спорной сделки, в связи с чем не принимаются во внимание кассационной инстанции.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, кассационной инстанцией не установлено.

С учетом изложенного основания для отмены обжалуемого постановления и удовлетворения кассационной жалобы отсутствуют.

Руководствуюсь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

Постановление от 28.01.2004 по делу А16-1200/2003-5 Арбитражного суда Еврейской автономной области оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.