Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 09 марта 2017 г. по делу N 10-3520/2017

Судебная коллегия по уголовным делам апелляционной инстанции Московского городского суда в составе председательствующего судьи Назаровой Е.Ю., судей Трубниковой А.А. и Строевой Г.А.,

при секретаре Биктяковой Э.Т.,

с участием прокурора апелляционного отдела прокуратуры г. Москвы Яни Д.П.,

адвоката Злотник Е.Е.,

осужденного Гришина М.А.,

рассмотрел в судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Леонова П.В.

на приговор Люблинского районного суда г. Москвы от 25 января 2017 года, которым

Гришин М. А., родившийся *** г. в *** , гражданин *** , зарегистрированный по адресу: *** , с *** образованием, *** , имеющий малолетних детей *** г.р., ранее судимый

16 сентября 2004 г. Останкинским районным судом г. Москвы с учетом внесенных изменений кассационной инстанции по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 166 УК РФ, ч. 3 ст. 30, п.п. "а,б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 325 УК РФ окончательно к наказанию по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ в виде лишения свободы на срок 5 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, со штрафом в размере 5 000 руб., освобожденный 22 мая 2007 г. условно-досрочно на неотбытый срок 1 год 11 месяцев и 9 дней. Приговором Хорошевского районного суда г. Москвы от 16 марта 2009 г., которым Гришин М.А. осужден по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 166 УК РФ за 2 преступления окончательно по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года 1 месяц, отменено условно-досрочное освобождение и назначено наказание по правилам ст. 70 УК РФ с частичным присоединением неотбытого наказания по приговору Останкинского районного суда г. Москвы от 16.09.2004 г. окончательно в виде лишения свободы на срок 2 года и 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; освободившийся 13 сентября 2011 г. по отбытии срока наказания.

- осужден по п."в" ч. 3 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года и 6 месяцев, с применением положений ст. 73 УК РФ - условно, с испытательным сроком - 4 года, с возложением обязанностей без уведомления органа, исполняющего наказание, не менять место жительства и являться на регистрацию в дни и период, установленные надзирающим инспектором.

Мера пресечения Гришину М.А. в виде домашнего ареста отменена.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Трубниковой А.А., мнение прокурора Яни Д.П., поддержавшего доводы апелляционного представления, осужденного Гришина М.А. и защитника - адвоката Злотник Е.Е., просивших об оставлении приговора суда без изменения, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

Гришин признан виновным в краже, то есть тайном хищении чужого имущества, в крупном размере.

Преступление Гришиным совершено в г. Москве 09 июня 2016 г. примерно в 03 часа в отношении имущества потерпевшего Ч. А.П. - автомобиля " *** ", стоимостью 600 000 руб., при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании подсудимый полностью признал свою вину и согласился с предъявленным обвинением. По ходатайству Гришина уголовное дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства по правилам главы 40 УПК РФ.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Леонов П.В., не оспаривая правильность квалификации действий Гришина и доказанность его вины, просит об изменении приговора, указывая на то, что суд необоснованно не учел наличие у Гришина судимости по приговору Останкинского районного суда г. Москвы от 16.09.2004 г., которым он был осужден за тяжкое преступление, судимость по которому на момент совершения им преступления по настоящему делу не была снята или погашена. При таком положении в действиях Гришина имеется рецидив преступлений, что автор представления просит признать отягчающим наказание обстоятельством. Поскольку Гришин по настоящему делу совершил тяжкое преступление, имея судимость за тяжкое преступление, в его действиях в соответствии с п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ, содержится опасный рецидив преступлений, при котором, согласно требованиям п. "в" ч. 1 ст. 73 УК РФ, не может быть назначено условное наказание. Предлагает приговор изменить, указать в приговоре на наличие у Гришина судимости, образующей опасный рецидив преступлений, признать рецидив преступлений обстоятельством, отягчающим наказание, которое назначить без учета положений ч. 1 ст. 62 УК РФ, и без применения ст. 73 УК РФ, - в виде лишения свободы на срок 2 года и 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима на основании п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Проверив материалы дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Из протокола судебного заседания и других материалов дела следует, что дело рассмотрено с соблюдением уголовно-процессуального законодательства, в частности положений ст.ст.314-316 УПК РФ, регламентирующих особый порядок принятия судебного решения при согласии подсудимого Гришина с предъявленным обвинением.

Суд удостоверился, что подсудимый осознает характер и последствия добровольно заявленного им после консультации с защитником ходатайства о рассмотрении дела в особом порядке судебного разбирательства, с чем согласились государственный обвинитель и потерпевший.

Сделав вывод об обоснованности предъявленного подсудимому Гришину обвинения собранными по делу доказательствами, суд первой инстанции правильно квалифицировал действия виновного по п. "в" ч. 3 ст. 158 УК РФ.

Оснований для иной квалификации или изменения категории преступления не усматривается.

Назначая Гришину вид и размер наказания, суд определилего в пределах, предусмотренных уголовным законом за совершенное преступление, без дополнительных видов наказания, с учетом положений ст.60 УК РФ, исходя из характера и степени общественной опасности содеянного, относящегося к категории тяжких преступлений, конкретных обстоятельств дела, правомерно признав в качестве обстоятельств, смягчающих наказание, явку с повинной, наличие малолетних детей и иждивенцев, состояние здоровья.

При этом, судебная коллегия считает заслуживающими внимания доводы апелляционного представления о несправедливости назначенного Гришину наказания, без учета неснятой и непогашенной судимости, образующей в действиях осужденного опасный рецидив преступлений, исключающей возможность назначения наказания с применением ст. 73 УК РФ и положений ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Так, суд первой инстанции, находя судимость Гришина по приговору Останкинского районного суда г. Москвы от 16.09.2004 г. погашенной, в приговоре сослался на требования ч. 4 ст. 86 УК РФ и срок погашения судимости Гришина исчислял, исходя из фактически отбытого им срока наказания с момента его условно-досрочного освобождения 22 мая 2007 г.

Между тем, судом не было учтено, что приговором Хорошевского районного суда г. Москвы от 16 марта 2009 г. Гришину, осужденному за преступления небольшой тяжести, было отменено условно-досрочное освобождение по приговору Останкинского районного суда г. Москвы от 16.09.2004 г., которым он был осужден, в том числе по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 166 УК РФ, отнесенного к категории тяжких преступлений, и назначено окончательное наказание по совокупности приговоров по правилам ст. 70 УК РФ.

При таком положении, согласно требованиям ст. 86 УК РФ, срок погашения судимости Гришина по приговору Останкинского районного суда г. Москвы от 16.09.2004 г. надлежало исчислять с момента отбытия им срока наказания, назначенного приговором Хорошевского районного суда г. Москвы от 16.03.2009 г., освободившегося 13 сентября 2011 г.

Таким образом, судимость Гришина за преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30 и п. "а" ч. 2 ст. 166 УК РФ, по приговору Останкинского районного суда г. Москвы от 16.09.2004 г. является непогашенной.

Наличие указанной неснятой и непогашенной судимости за тяжкое преступление образует в действиях Гришина опасный рецидив преступлений.

В соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 73 УК РФ при опасном рецидиве условное осуждение не назначается.

Положения ч. 1 ст. 62 УК РФ применяются в случае отсутствия обстоятельств, отягчающих наказание.

Согласно п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, рецидив преступлений отнесен законом к обстоятельствам, отягчающим наказание.

Указанные требования закона судом первой инстанции соблюдены не были, в связи с чем приговор в части назначенного Гришину наказания подлежит изменению.

При назначении Гришину наказания судебная коллегия учитывает смягчающие обстоятельства, установленные судом первой инстанции, признавая в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, наличие в действиях Гришина рецидива преступлений, приходя к выводу о возможности исправления осужденного только в условиях отбывания наказания в исправительной колонии, режим которой определяется судом в соответствии с требованиями п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Оснований для применения ст. 64 УК РФ судебная коллегия не находит.

На основании изложенного и, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20 и 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Люблинского районного суда г. Москвы от 25 января 2017 года в отношении Гришина М. А. изменить.

Указать во вводной части приговора на наличие у Гришина М.А. судимости по приговору Останкинского районного суда г. Москвы от 16 сентября 2004 г.

Признать в действиях Гришина М.А. наличие опасного рецидива преступлений.

В соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ признать обстоятельством, отягчающим Гришину М.А. наказание, - рецидив преступлений.

Назначить Гришину М.А. наказание по п. "в" ч. 3 ст. 158 УК РФ в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания исчислять Гришину М.А. с 09 марта 2017 г., с зачетом времени задержания его в качестве подозреваемого, предварительного заключения под стражу и нахождения под домашним арестом - с 11 июня 2016 г. по 25 января 2017 г.

Избрать в отношении Гришина М.А. меру пресечения в виде заключения под стражу; взять под стражу в зале суда.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционное представление - удовлетворить.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в Президиум Московского городского суда.

Председательствующий

Судьи