Апелляционное постановление Московского городского суда от 06 июня 2017 г. по делу N 10-9180/2017

Суд апелляционной инстанции по уголовным делам Московского городского суда в составе:

Председательствующего Симагиной Н.Д.,

при секретаре Волковой Е.А.

с участием прокурора Яни Д.П.

адвоката Михиной И.Л.

осужденного Лобанова Н.С.

рассмотрел в судебном заседании от 6 июня 2017 года апелляционные жалобы осужденного Лобанова Н.С., адвоката Савватеева Е.Е., апелляционное представление государственного обвинителя Аббакумовской К.С.

на приговор Бабушкинского районного суда г. Москвы от 27 апреля 2017 года,

которым Лобанов Н. С., *, судимый:

-19 ноября 2015 г. Бутырским районным судом г. Москвы по ч.1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы условно, с испытательным сроком в течение 2 лет;

- 21 февраля 2017 года Бабушкинским районным судом г. Москвы по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, отменено условное осуждение по приговору от 19.11. 2015 г. На основании ст. 70 УК РФ назначено лишение свободы на 3 года 3 месяца;

осуждён п о ч.1 ст. 228 УК РФ к лишению свободы на 1 год.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Бабушкинского районного суда г. Москвы от 21 февраля 2017 года и окончательно назначено лишение свободы на 4 года с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения изменена на заключение под стражу до вступления приговора в законную силу. Взят под стражу зале суда.

Срок наказания постановленоисчислять с 27 апреля 2017 г.

Постановлено зачесть в срок отбытия наказания, наказание, отбытое по приговору Бабушкинского районного суда г. Москвы от 21 февраля 2017 года с 21 февраля 2017 г. по 26 апреля 2017 г. включительно, с зачетом периода нахождения под стражей и под домашним арестом с 11 марта 2016 г. по 9 сентября 2016 г. включительно.

По делу решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Симагиной Н.Д., выслушав объяснения адвоката Михиной И.Л. и обвиняемого Лобанова Н.С. по доводам апелляционных жалоб и представления, поддержавших жалобы и представление, выслушав мнение прокурора Яни Д.П., поддержавшего представление, полагавшего необходимым в связи с исключением указания о наличии рецидива преступлений снизить осужденному наказание по ч.1 ст. 228 УК РФ , назначить наказание по совокупности приговоров в соответствии с положениями ст. 70 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, исключить указание о зачете Лобанову Н.С. в срок отбытия наказания, срока наказания, отбытого по приговору Бабушкинского районного суда г. Москвы от 21 февраля 2017 года,

суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

Приговором суда Лобанов Н.С. был признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта психотропных веществ в значительном размере.

20 февраля 2016 г. в г. Москве при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда, Лобанов Н.С. незаконно приобрел и хранил при себе без цели сбыта до 21 февраля 2016 г. вещество массой 0,28 г., являющееся *, когда после взятия под стражу после вынесения приговора Бабушкинского районного суда г. Москвы от 21 февраля 2016 года при личном обыске психотропное вещество было у него обнаружено и изъято.

В апелляционной жалобе осужденный Лобанов Н.С. просит учесть положительные данные о его личности, наличие заболеваний, изменить вид исправительного учреждения на исправительную колонию общего режима.

Адвокат Савватев Е.Е. в защиту Лобанова Н.С. указывает, что осужденному назначено чрезмерно суровое наказание. Лобанов Н.С. признал вину, раскаялся в содеянном, положительно характеризуется по мету жительства, имеет серьезные заболевания. Суд ошибочно признал наличие в действиях Лобанова Н.С. рецидива преступлений. Просит изменить приговор, исключить указание на наличие рецидива преступлений в действиях Лобанова Н.С., смягчить назначенное наказание, вид исправительного учреждения Лобанову Н.С. изменить на исправительную колонию общего режима.

Государственный обвинитель Аббакумовская К.С. в апелляционном представлении ставит вопрос об изменении приговора, предлагает исключить указание о наличии рецидива преступлений в действиях Лобанова Н.С., направить для отбывания наказания Лобанова Н.С. в исправительную колонию общего режима.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб и представления, суд апелляционной инстанции находит приговор суда 1-ой инстанции в отношении Лобанова Н.С. подлежащим изменению.

Лобанов Н.С. заявил о согласии с предъявленным обвинением и ходатайствовал о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства.

Обвинение, с которым согласился Лобанов Н.С., обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу. Обвинительный приговор вынесен в порядке, предусмотренном гл. 40 УПК РФ.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих за собой отмену приговора , по делу не допущено.

Преступные действия Лобанова Н.С. правильно квалифицированы как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта психотропных веществ в значительном размере, по ч.1 ст. 228 УК РФ.

При назначении наказания осужденному Лобанову Н.С. судом обоснованно учтены характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, конкретные обстоятельства дела и данные о личности Лобанова Н.С., наличие смягчающих наказание обстоятельств, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Суд признал смягчающими наказание обстоятельствами признание Лобановым Н.С. вины и его раскаяние в содеянном, то, что он имеет заболевания.

Вместе с тем, суд необоснованно пришел к выводу, о наличии в действиях Лобанова Н.С. рецидива преступлений и признал это обстоятельство отягчающим наказание.

В соответствии с п. 56 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 22.12.2015 г. N 58 " О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" в случае совершения лицом нового преступления после провозглашения приговора за предыдущее преступление судам следует исходить из того, что, поскольку вынесение приговора завершается его публичным провозглашением, правила назначения наказания по совокупности приговоров (ст. 70 УК РФ) применяются и тогда, когда на момент совершения осужденным лицом нового преступления первый приговор не вступил в законную силу. При этом совершение нового преступления до вступления предыдущего приговора в законную силу не образует рецидива преступлений.

Поскольку совершение нового преступления Лобановым Н.С. имело место до вступления предыдущего приговора в законную силу, то из приговора подлежит исключению указание на наличие в действиях Лобанова Н.С. рецидива преступлений и на наличие отягчающего наказание обстоятельства. В связи с этим назначенное Лобанову Н.С. по ст. 228 ч.1 УК РФ наказание подлежит смягчению.

Кроме того суд допустил нарушения уголовного закона при назначении Лобанову Н.С. наказания по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ. Согласно ч.1 ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору. Неотбытая Лобановым Н.С. часть наказания по приговору Бабушкинского районного суда г. Москвы от 21 февраля 2017 года на момент вынесения нового приговора составляла 2 года 6 месяцев 25 суток.

В нарушение положений ст. 70 УК РФ суд по совокупности приговоров назначил Лобанову Н.С. окончательное наказание, превышающее максимально возможное при присоединении неотбытой Лобановым Н.С. части наказания по приговору Бабушкинского районного суда г. Москвы от 21 февраля 2017 г. к наказанию, назначенному по последнему приговору.

При новом назначении наказания суд апелляционной инстанции назначает Лобанову Н.С. наказание по совокупности приговоров в соответствии с положениями ст. 70 УК РФ. Одновременно из приговора исключает указание о зачете Лобанову Н.С. в срок отбытия наказания, наказания, отбытого по приговору Бабушкинского районного суда г. Москвы от 21 февраля 2017 года с 21 февраля 2017 г. по 26 апреля 2017 г. включительно, и периода нахождения под стражей и под домашним арестом с 11 марта 2016 г. по 9 сентября 2016 г.

В связи с отсутствием в действиях Лобанова Н.С. рецидива преступлений с учетом обстоятельств совершения преступления и личности Лобанова Н.С. суд назначает ему отбывание наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Бабушкинского районного суда г. Москвы от 27 апреля 2017 года в отношении Лобанова Н. С. изменить.

Исключить указание на наличие в действиях Лобанова Н.С. рецидива преступлений и отягчающего наказание обстоятельства-рецидива преступлений.

Снизить по ч.1 ст. 228 УК РФ наказание Лобанову до 11 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ присоединить частично в размере 2 лет 6 месяцев лишения свободы неотбытую часть наказания по приговору Бабушкинского районного суда г. Москвы от 21 февраля 2017 года и по совокупности приговоров окончательно назначить Лобанову Н.С. по совокупности приговоров лишение свободы на 3 года 5 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, вместо указанной в приговоре исправительной колонии строго режима. Срок отбытия наказания Лобанову Н.С. исчислять с 27 апреля 2017 года.

Исключить из приговора указание о зачете в срок отбытия наказания Лобанову Н.С., срока отбывания наказания по приговору Бабушкинского районного суда г. Москвы от 21 февраля 2017 года с 21 февраля 2017 г по 26 апреля 2017 года и время нахождения Лобанова Н.С. под стражей и под домашним арестом с 11 марта 2016 г. по 9 сентября 2016 г.

В остальном приговор в отношении Лобанова Н.С. оставить без изменения, представление и жалобы удовлетворить частично.

Постановление может быть обжаловано в порядке, предусмотренном гл. 47-1 УПК РФ.

Председательствующий