Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 06 сентября 2017 г. по делу N 10-13746/2017

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Федина А.Н.,

судей: Скуридиной И.А., Иванова С.А.,

при секретаре Абрашове С.Н,

с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г. Москвы Погодиной С.О.,

осужденного Колмакова И.Н.,

защитника - адвоката Ильичева И.Г., представившего удостоверение и ордер,

рассмотрела в судебном заседании апелляционные жалобы осужденного Колмакова И.Н. и защитника - адвоката Ильичева И.Г. на приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 28 июня 2017 года, которым

Колмаков И.Н., ранее не судимый, осужденный 04 мая 2017 года приговором Воскресенского районного суда Московской области по ч. 3 ст. 159 УК РФ к 01 года 06 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима,

осужден

- по ч. 1 ст. 159 УК РФ к наказанию в виде исправительных работ сроком на 06 месяцев, с удержанием ежемесячно из заработка 15 % в доход государства,

- по каждому из 4-х преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 159 УК РФ (в отношении потерпевших ОАО "П, Б.М.И., ООО *** "П", ООО ТК "И."), к наказанию в виде лишения свободы сроком на 01 год 06 месяцев,

- по ч. 3 ст. 159 УК РФ (в отношении потерпевшего ООО *** "Л.") к наказанию в виде лишения свободы сроком на 02 года,

на основании ст. 71 УК РФ, ч. 3 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено 04 года лишения свободы,

на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Воскресенского городского суда Московской области от 04 мая 2017 года, окончательно назначено Колмакову И.Н. наказание в виде лишения свободы сроком на 04 года 06 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в отношении Колмакова И.Н. до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения - в виде заключения под стражу. Срок отбывания наказания Колмакову И.Н. исчислен с 28 июня 2017 года. В срок отбывания наказания Колмакову И.Н. зачтен период содержания его под стражей с 09 июля 2016 года по 27 июня 2017 года.

Гражданские иски потерпевших оставлены без рассмотрения и за потерпевшими признано право на обращение с исками в порядке гражданского судопроизводства.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств по уголовному делу.

Изучив материалы дела, заслушав доклад судьи Скуридиной И.А, выслушав мнение осужденного Колмакова И.Н. и адвоката Ильичева И.Г., поддержавших доводы апелляционных жалоб, мнение прокурора Погодиной С.О., полагавшей необходимым прекратить уголовное дело по ч. 1 ст. 159 УК РФ на основании п. "а" ч. 1 ст. 78 УК РФ, исключить из приговора указание на применение ст. 71 УК РФ, на основании ч. 3 ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ назначить Колмакову И.Н. окончательно наказание в виде лишения свободы сроком на 04 года 05 месяцев, в остальной части приговор оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Колмаков И.Н. признан виновным в совершении мошенничества, то есть хищение чужого имущества путем обмана; также в совершении мошенничества, то есть хищения чужого имущества путем обмана, в крупном размере по 5-ти преступлениям.

Преступления совершены в г. Москве в период с *** августа 2015 года по *** ноября 2016 года, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании подсудимый Колмаков И.Н. вину признал в полном объеме.

В апелляционной жалобе и дополнениях к апелляционной жалобе осужденный Колмаков И.Н. выражает несогласие с приговором суда, считает судебное решение незаконным, излишне суровым. Полагает, что наказание назначено без учета его личности и тяжелых жизненных обстоятельств, полного признания им вины и раскаяния в содеянном. Просит учесть, что ранее он не судим, имеет на иждивении малолетнего ребенка и больную мать, в молодом возрасте у него умер отец, имеет тяжелое заболевание, отягчающие обстоятельства по делу отсутствуют, вину признал, написал явки с повинной, заявил об особом порядке судебного разбирательства, положительно характеризуется, активно способствовал раскрытию преступления, и применить к нему положения ст.ст. 73, 64 УК РФ. Осужденный просит приговор изменить, назначить наказание ниже, назначенного судом.

В апелляционной жалобе защитник Ильичев И.Г., не соглашаясь с приговором суда, вынесенным в отношении Колмакова И.Н., полагает, что данное судебное решение является несправедливым и чрезмерно суровым, поскольку имелись основания для применения ст. ст. 64, 73 УК РФ. Защитник обращает внимание на то, что Колмаков И.Н. ранее не судим, имеет на иждивении малолетнего ребенка и больную мать, в молодом возрасте у него умер отец, у него имеется тяжелое заболевание, отягчающие обстоятельства по делу отсутствуют. Колмаков И.Н. признал вину, написал явки с повинной, заявил об особом порядке судебного разбирательства, положительно характеризуется, активно способствовал раскрытию преступления. По мнению автора жалобы, данные обстоятельства в полной мере не учтены судом, поскольку имелись все основания для применения положений ст.ст. 64, 73 УК РФ. Защитник - адвокат Ильичев И.Г. просит признать указанные им смягчающие обстоятельства исключительными, приговор суда изменить, применить при назначении наказания по каждому преступлению ст. 64 УК РФ, и по совокупности наказаний назначить окончательное наказание ниже, назначенного судом.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционных жа лоб, судебная коллегия считает необходимым приговор суда изменить по следующим основаниям.

Виновность осужденного Колмакова И.Н. в совершении инкриминируемых ему преступлений, подтверждается совокупностью проверенных в судебном заседании и приведенных в приговоре доказательств, в том числе признательными показаниями Колмакова И.Н. по обстоятельствам совершения им преступлений в отношении потерпевших ООО "М.Х.", ОАО "П.", Б.М.И., ООО *** "П.", ООО ТК "И.", ООО *** "Л.", данными в ходе предварительного следствия и оглашенными в порядке п. 3 ч. 1 ст. 276 УПК РФ, которые в судебном заседании Колмаковым И.Н. были подтверждены.

Кроме того, вина Колмакова И.Н. в совершении преступления в отношении ООО "М.Х." подтверждается, оглашенными в порядке ч. 1 ст. 281 УПК РФ:

- показаниями представителя потерпевшего ООО "М.Х." - К.Е.В.;

-показаниями свидетеля З., менеджера ООО "С.Л.";

- показаниями свидетеля К.;

- показаниями свидетеля В.;

- также заявлением о преступлении от ООО "М.Х.", протоколом явки с повинной Колмакова И.Н., протоколами осмотра документов, предоставленных ООО "М.Х.", по факту приобретения продукции, ее оплаты, загрузки товара и уставных документов потерпевшего и ООО "С."; протоколом предъявления В. для опознания фотографии Колмакова И.Н., которого свидетель опознал как представителя ООО "А"; протоколом осмотра CD-диска, содержащего информацию о соединениях между абонентскими номерами, используемых Колмаковым И.Н., который связывался с В.; протоколом выемки из ООО "Я" информации с электронной почты, используемой Колмаковым И.Н., которая впоследствии была осмотрена, и установлена переписка осужденного с потерпевшим; протоколами выемки, осмотра документов из ООО "М-М" по факту выдачи металлопродукции В..; протоколом осмотра документов, согласно которым ООО "А" не ведет финансово-хозяйственную деятельность.

Также, вина Колмакова И.Н. в совершении преступления в отношении ОАО "ПЗМП" подтверждается, оглашенными в порядке ч. 1 ст. 281 УПК РФ:

- показаниями представителя потерпевшего ОАО "ПЗМП" К.;

- показаниями свидетеля П., директора ООО "Т-М";

- показаниями свидетеля К.;

также заявлением о преступлении от ООО "Т-М", протоколом явки с повинной Колмакова И.Н., протоколами осмотра документов предоставленных ООО "Т-М" по факту заключения договора на транспортировку товара, загрузки товара и уставных документов ООО "Т-М"; протоколом выемки из ООО "Я" информации с электронной почты, используемой Колмаковым И.Н., которая впоследствии была осмотрена и установлена переписка осужденного с целью хищения имущества ОАО "ПЗМП"; протоколами выемки, осмотра документов из ООО "М-М" по факту выдачи металлопродукции; протоколом осмотра документов, согласно которым ООО "Ф-Т" не ведет финансово-хозяйственную деятельность.

Вина Колмакова И.Н. в совершении преступления в отношении ООО *** "Л" подтверждается, оглашенными в порядке ч. 1 ст. 281 УПК РФ:

- показаниями представителя потерпевшего ООО *** "Л" В.;

- показаниями свидетеля Е., менеджера ООО *** "Л";

- показаниями свидетеля К.;

- показаниями свидетеля М.;

- показаниями свидетеля Г.;

- также заявлением о преступлении от ООО *** "Л", протоколами осмотра документов, предоставленных ООО *** "Л", по факту приобретения продукции, ее оплаты, загрузки товара и уставных документов потерпевшего; протоколом предъявления М. для опознания фотографии Колмакова И.Н., которого свидетель опознал, как представителя ООО "Ф"; протоколом осмотра CD-диска, содержащего информацию о соединениях между абонентскими номерами, используемых Колмаковым И.Н., который связывался с М.; протоколом выемки из ООО "Я" информации с электронной почты, используемой Колмаковым И.Н., которая впоследствии была осмотрена, и установлена переписка осужденного с потерпевшим; протоколом обыска по месту жительства Г., обнаружения сим-карты, которая была признана вещественным доказательством, протоколом обыска в квартире, где были обнаружены государственные регистрационные знаки, оставленные Колмаковым И.Н.; протоколами выемки, осмотра документов из ООО "М-М" по факту выдачи металлопродукции В.; протоколом осмотра документов, согласно которых ООО "Ф" не ведет финансово-хозяйственную деятельность.

Также, вина Колмакова И.Н. в совершении преступления в отношении Б.М.И. подтверждается, оглашенными в порядке ч. 1 ст. 281 УПК РФ:

- показаниями потерпевшей Б.М.И.;

- показаниями свидетеля Б.;

- показаниями свидетеля К.;

- показаниями свидетеля К.;

- показаниями свидетеля Г.;

- показаниями свидетеля Ш.;

- также заявлением о преступлении от ООО "М-М", протоколом явки с повинной Колмакова И.Н., протоколами осмотра документов, предоставленных Б.М.И., по факту приобретения продукции, ее оплаты, загрузки товара; протоколом предъявления Ш. для опознания фотографии Колмакова И.Н., которого свидетель опознал как клиента, которого он неоднократно подвозил на своем автомобиле; протоколом выемки из ООО "Я" информации с электронной почты, используемой Колмаковым И.Н., которая впоследствии была осмотрена, и установлена переписка осужденного с потерпевшим.

Также, вина Колмакова И.Н. в совершении преступления в отношении ООО *** "П." подтверждается:

- показаниями представителя потерпевшего ООО *** "П." К.;

- показаниями свидетеля К., данными в ходе предварительного следствия и оглашенными в порядке ч. 1 ст. 281 УПК РФ;

- показаниями свидетеля Ш., данными в ходе предварительного следствия и оглашенными в порядке ч. 1 ст. 281 УПК РФ;

- показаниями свидетеля К., данными в ходе предварительного следствия и оглашенными в порядке ч. 1 ст. 281 УПК РФ;

- показаниями свидетеля Ч. и Ш., аналогичными по своему содержанию, данными в ходе предварительного следствия и оглашенными в порядке ч. 1 ст. 281 УПК РФ;

- показаниями свидетеля Ш., данными в ходе предварительного следствия и оглашенными в порядке ч. 1 ст. 281 УПК РФ;

- показаниями свидетеля К.;

- показаниями свидетелей М. и С. аналогичными по содержанию, данными в ходе предварительного следствия и оглашенными в порядке ч. 1 ст. 281 УПК РФ;

- также заявлением о преступлении от ООО *** "П.", протоколом явки с повинной Колмакова И.Н., протоколами осмотра документов предоставленных ООО *** "П.", по факту приобретения продукции, ее оплаты, переговоров по электронной почте с представителем ООО "Ф."; актом о проведении обыска по месту содержания Колмакова И.Н. в ФКУ СИЗО-5 УФСИН России по г. Москве, где был мобильный телефон, используемый Колмаковым И.Н. и протоколом осмотра данного телефона; протоколом осмотра автомобиля "Ф.", находящегося в пользовании Ч., где был обнаружен мобильный телефон; протоколом осмотра фонограммы, содержащей аудиозапись разговора Колмакова И.Н. об обстоятельствах хищения продукции ООО *** "П.", протоколом осмотра мобильного телефона, используемого Ч. и установлена связь Колмакова И.Н. и Ч.; протоколом выемки из ООО "Я" информации с электронной почты, используемой Колмаковым И.Н., которая впоследствии была осмотрена и установлена переписка осужденного с потерпевшим; протоколами выемки, осмотра документов из ООО "М-М" по факту выдачи металлопродукции С.; протоколом осмотра документов, согласно которым ООО "Ф" не ведет финансово-хозяйственную деятельность.

Вина Колмакова И.Н. в совершении преступления в отношении ООО *** "И." подтверждается оглашенными в порядке ч. 1 ст. 281 УПК РФ:

- показаниями представителя потерпевшего ООО *** "И." С.;

- показаниями свидетеля Ш., данными в ходе предварительного следствия и оглашенными в порядке ч. 1 ст. 281 УПК РФ;

- показаниями свидетеля К., данными в ходе предварительного следствия и оглашенными в порядке ч. 1 ст. 281 УПК РФ;

- показаниями свидетеля Ч. и Ш., аналогичными по своему содержанию, данными в ходе предварительного следствия и оглашенными в порядке ч. 1 ст. 281 УПК РФ;

- показаниями свидетеля Ш., данными в ходе предварительного следствия и оглашенными в порядке ч. 1 ст. 281 УПК РФ;

- показаниями свидетеля К.;

- показаниями свидетелей М. и С., аналогичными по содержанию, данными в ходе предварительного следствия и оглашенными в порядке ч. 1 ст. 281 УПК РФ;

- показаниями свидетеля Р., данными в ходе предварительного следствия и оглашенными в порядке ч. 1 ст. 281 УПК РФ;

- также заявлением о преступлении от ООО *** "И.", протоколом явки с повинной Колмакова И.Н., протоколами осмотра документов предоставленных ООО *** "И" по факту приобретения продукции, ее оплаты; актом о проведении обыска по месту содержания Колмакова И.Н. в ФКУ СИЗО-5 УФСИН России г. Москве, где был обнаружен мобильный телефон, используемый Колмаковым И.Н., и протоколом осмотра данного телефона; протоколом осмотра автомобиля "Ф", находящегося в пользовании Ч., где был обнаружен мобильный телефон; протоколом осмотра мобильного телефона, используемого Ч., в результате чего установлена связь Колмакова И.Н. и Ч.; протоколом выемки из ООО "Я" информации с электронной почты, используемой Колмаковым И.Н., которая впоследствии была осмотрена и установлена переписка осужденного с потерпевшим; протоколами выемки, осмотра документов из ООО "М-М" по факту выдачи металлопродукции С; протоколом осмотра документов, согласно которым ООО "Ф" не ведет финансово-хозяйственную деятельность, другими доказательствами исследованными в судебном заседании.

Суд первой инстанции всесторонне, полно и объективно исследовал доказательства по уголовному делу, дал им надлежащую оценку в их совокупности, не согласиться с которой у судебной коллегии нет оснований.

Достоверность доказательств, положенных судом в основу своих выводов о виновности осужденного Колмакова И.Н., у судебной коллегии сомнений не вызывает. Каких-либо сведений о заинтересованности потерпевших и указанных свидетелей при даче показаний в отношении осужденного, оснований для оговора ими осужденного, равно как и противоречий в их показаниях по обстоятельствам дела, ставящих их под сомнение, судебной коллегией не установлено.

При изложенных доказательствах суд пришел к правильному выводу о виновности Колмакова И.Н., и доказанности его вины в инкриминированных ему деяниях, верно квалифицировал действия по ч. 1 ст. 159, ч. 3 ст. 159, ч. 3 ст. 159, ч. 3 ст. 159, ч. 3 ст. 159, ч. 3 ст. 159 УК РФ, при этом привел в приговоре основания, по которым пришел к выводу о наличии в действиях осужденного составов данных преступлений и такого квалифицирующего признака, как совершение хищения в крупном размере по преступлениям, предусмотренным ч. 3 ст. 159 УК РФ.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона органами следствия при производстве предварительного расследования, и судом при рассмотрении дела в судебном заседании, как и принципов презумпции невиновности и состязательности сторон, влекущих отмену приговора, по делу не установлено, дело расследовано и рассмотрено полно, всесторонне и объективно.

Наказание осужденному Колмакову И.Н. назначено судом первой инстанции в соответствии с требованиями уголовного закона, исходя из степени тяжести и общественной опасности совершенных преступлений, с учетом данных о его личности, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, смягчающих обстоятельств: полное признание вины, раскаяние в содеянном, наличие малолетнего ребенка в силу п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ, положительные характеристики, состояние здоровья осужденного и его матери, явки с повинной по преступлениям в отношении ООО "М.Х.", ОАО "ПЗМП", Б.М.И., ООО *** "П.", ООО *** "И." в силу п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, отсутствия отягчающих обстоятельств.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о необходимости исправления Колмакова И.Н. в условиях изоляции от общества, без назначения дополнительных наказаний, не усмотрев оснований для назначения какого-либо иного наказания, в том числе для применения положений УК РФ.

Данных, свидетельствующих об активном способствовании осужденным раскрытию и расследованию преступлений, в материалах дела не имеется, а признание вины и явки с повинной Колмакова И.Н., не свидетельствуют о его активном способствовании раскрытию и расследованию преступлений.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия полагает, что назначенное осужденному наказание является справедливым, поскольку соответствует тяжести совершенных им преступлений и данным о его личности, в том числе на которые указали осужденный и защитник в апелляционных жалобах. Оснований для смягчения наказания, изменения категории преступлений, учитывая конкретные обстоятельства и тяжесть совершенных Колмаковым И.Н. преступлений, судебная коллегия не усматривает.

Вид исправительного учреждения Колмакову И.Н. назначен в строгом соответствии с требованиями п. "б" ч. 1 УК РФ.

Вместе с тем, судебная коллегия считает необходимым внести изменения в приговор, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, Колмаков И.Н. осуждена по ч. 1 ст. 159 УК РФ в отношении потерпевшего ООО "М.Х.", то есть за преступление, относящееся к категории преступлений небольшой тяжести.

В соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 78 УК РФ, лицо освобождается от уголовной ответственности, если со дня совершения преступления небольшой тяжести истекло два года.

Поскольку указанное преступление Колмаков И.Н. совершил 04 августа 2014 года, срок давности привлечения к уголовной ответственности по преступлению, предусмотренному ч. 1 ст. 159 УК РФ, истек.

На основании изложенного, Колмаков И.Н. подлежит освобождению от наказания, назначенного по ч. 1 ст. 159 УК РФ, на основании п. "а" ч. 1 ст. 78 УК РФ - в связи с истечением сроков давности привлечения к уголовной ответственности.

Кроме этого, судебная коллегия считает необходимым исключить из приговора суда указание на назначение Колмакову И.Н. наказания по правилам ст. 71 УК РФ.

Назначая наказание Колмакову И.Н. по совокупности преступлений в силу ч. 3 ст. 69 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ, судебная коллегия учитывает требования ст. 60 УК РФ, характер и степень общественной опасности, установленные судом первой инстанции данные о личности осужденного, смягчающие обстоятельства, отсутствие отягчающих обстоятельств, сведения, изложенные в апелляционных жалобах, влияние назначенного наказания на исправление Колмакова И.Н. и условия жизни его семьи.

Нарушений требований уголовного и уголовно-процессуальных законов, влекущих отмену приговора, по делу не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.15, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Кузьминского районного суда города Москвы от 28 июня 2017 года в отношении Колмакова И.Н. изменить:

- освободить Колмакова И.Н. от назначенного по ч. 1 ст. 159 УК РФ наказания в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 78 УК РФ - за истечением сроков давности привлечения к уголовной ответственности;

- исключить из резолютивной части приговора указание на применение ст. 71 УК РФ,

- на основании УК РФ по совокупности 5-ти преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 159 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначить Колмакову Иннокентию Николаевичу наказание в виде лишения свободы сроком на 03 (три) года 10 (десять) месяцев,

- на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Воскресенского городского суда Московской области от 04 мая 2017 года, окончательно назначить Колмакову И.Н. наказание в виде лишения свободы сроком на 04 (четыре) года 04 (четыре) месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном этот же приговор оставить без изменения, апелляционные жалобы осужденного и защитника удовлетворить частично.

Председательствующий

Судьи