Апелляционное постановление Ставропольского краевого суда от 15 декабря 2017 г. по делу N 22-7002/2017

Ставропольский краевой суд в составе:

председательствующего судьи Амвросова О.П.,

при секретаре Балахтиной Н.И.,

с участием: старшего прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры Ставропольского края Анисимовой О.А.,

осужденного Позациди С.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе и дополнениям к ней осужденного Позациди С.А. и апелляционному представлению заместителя прокурора Промышленного района г.Ставрополя Вовка В.Е. на приговор Промышленного районного суда г.Ставрополя от 8 сентября 2016 года, которым

Позациди Сергей Александрович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин РФ, зарегистрированный и проживающий по адресу: "адрес", "данные изъяты", ранее судимый:

- приговором Промышленного районного суда г.Ставрополя от 01.03.2012 г. по ч. 1 ст. 232 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на 1 год и 6 месяцев. На основании ч.5 ст.74 УК РФ условное осуждение отменено и в соответствии со ст.70 УК РФ присоединено наказание, назначенное по приговору Октябрьского районного суда г. Ставрополя от 31.10.2011 г., по которому он осужден по ч.1 ст.161 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на 1 год и 8 месяцев в ИК общего режима. 28.12.2012 г. освобожден условно-досрочно от отбывания наказания по постановлению Борисоглебского городского суда Воронежской области от 17.12.2012 г. на неотбытый срок 7 месяцев 24 дня;

- приговором мирового судьи судебного участка N7 Промышленного района г. Ставрополя от 28.09.2015 г. по ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ (2 эпизода), ч.1 ст.158 УК РФ (3 эпизода), на основании ч.2 ст.69 УК РФ к 2 годам 4 месяцам ограничения свободы с зачетом времени содержания под стражей с 05.08.2015 г. по 28.09.2015 г. На основании постановления мирового судьи судебного участка N 7 Промышленного района г.Ставрополя от 08.06.2016 г. неотбытое наказание по приговору от 28.09.2015 г. в виде ограничения свободы заменено на лишение свободы сроком на 8 месяцев и 16 дней в колонии-поселении, осужден:

- по ч.1 ст.158 УК РФ (по преступлению в отношении ООО "Остин") к наказанию в виде лишения свободы сроком на 8 (восемь) месяцев;

- по ч.1 ст.158 УК РФ (по преступлению в отношении АО "Тандер") к наказанию в виде лишения свободы сроком на 8 (восемь) месяцев;

- по ч.1 ст.228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 (один) год.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, Позациди С.А. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год и 2 месяца.

На основании ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединено наказание, назначенное приговором мирового судьи судебного участка N7 Промышленного района г.Ставрополя от 28.09.2015 г. (с учетом постановления мирового судьи судебного участка N7 Промышленного района г.Ставрополя от 08.06.2016 г.) и окончательно Позациди С.А. назначено наказание в виде лишения свободы на 1 год и 4 месяца в ИК строгого режима.

Заслушав доклад судьи Амвросова О.П. по содержанию обжалуемого приговора, по доводам апелляционной жалобы и представления, выслушав выступления сторон, суд

УСТАНОВИЛ:

При обстоятельствах изложенных в приговоре Промышленного районного суда г.Ставрополя от 8 сентября 2016 года Позациди С.А. признан виновным:

- в краже имущества, принадлежащего АО "Тендер" на общую сумму 3479 рублей 14 копеек, совершенного 16 декабря 2015 года в магазине гипермаркете "Магнит", расположенном по адресу: "адрес";

- в краже имущества, принадлежащего ООО "Остин" на общую сумму 8473 рубля 72 копейки, совершенного 19 декабря 2015 года в магазине "Остин", расположенном по адресу: "адрес" А.

Кроме того, Позациди С.А. осужден за незаконные приобретение и хранение до 14 часов 35 минут 1 мая 2016 года по адресу: "адрес", без цели сбыта, порошкообразного вещества белого цвета, в значительном размере, массой 0,410 гр., содержащее в своем составе наркотическое средство а-пирролидиновалерофенон, которое является производным наркотического средства - N-метилэфедрона.

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней осужденный Позациди С.А. считает приговор незаконным и необоснованным. Полагает, что при назначении наказания, суд ошибочно установили учел, что по эпизодам хищений от 16.12.2015 г. и 19.12.2015 г. в его действиях образуется рецидив преступлений, как отягчающее наказание обстоятельство, однако по его мнению, не учел того факта, что судимость по приговору Промышленного районного суда г.Ставрополя от 01.03.2012 г. на момент вынесения приговора была уже погашена в связи с применением к нему акта об амнистии в 2015 году, а также ввиду того, что судимости за преступления небольшой тяжести не учитываются при признании рецидива преступлений. Кроме того, суд, при назначении наказания, не учёл состояние его здоровья, поскольку он имеет "данные изъяты".

В апелляционном представлении заместитель прокурора Промышленного района г.Ставрополя Вовк В.Е. считает приговор подлежащим изменению ввиду неправильного применения уголовного закона и несправедливости назначенного наказания. Обращает внимание на необходимость освобождения Позациди С.А. от наказания по приговору мирового судьи судебного участка N7 Промышленного района г.Ставрополя от 28.09.2015 г. ввиду вступления в силу Федерального закона N 326-ФЗ от 03.07.2016, согласно которому уголовная ответственность за тайное хищение чужого имущества наступает при хищении на сумму более 2500 рублей, тогда как по указанному приговору мирового судьи сумма похищенного Позациди С.А. имущества по четырем из пяти вмененных ему преступлений составила менее 2500 рублей. Обращает также внимание на неисполнение судом требований ч.3 ст.72 УК РФ, так как суд, назначив ПозацидиС.А наказание по совокупности приговоров, не принял решение о зачете в срок наказания отбытого им наказания на момент вынесения приговора по приговору мирового судьи судебного участка N 7 Промышленного района г. Ставрополя от 28.09.2015 г. Просит приговор изменить, освободить ПозацидиС.А. от наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 7 Промышленного района г. Ставрополя от 28.09.2015 г. по четырем эпизодам вмененных преступлений, снизить Позациди С.А. размер назначенного наказания по правилам ст.70 УК РФ, зачесть в срок отбывания наказания Позациди С.А. отбытое им наказание по приговору мирового судьи судебного участка N 7 Промышленного района г.Ставрополя от 28.09.2015 года.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и апелляционного представления, заслушав выступления участников судебного заседания, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

В судебном заседании Позациди С.А. свою вину в предъявленном обвинении признал в полном объеме по всем вменяемым ему преступлениям, в связи с чем, дело по его ходатайству рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

Приговор по делу постановлен без проведения судебного разбирательства, в связи с согласием подсудимого с предъявленным ему обвинением, в соответствии с правилами статей 314 - 316 УПК РФ, с учётом, в том числе, положений санкций вменяемых ему статей преступлений, не предусматривающих наказание в виде лишения свободы более 10 лет.

Ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке заявлено осужденным Позациди С.А. добровольно, после консультации с защитником, при согласии с предъявленным обвинением. Государственный обвинитель и потерпевшие выразили свое согласие о рассмотрении данного дела в особом порядке судебного разбирательства.

Действия Позациди С.А. правильно квалифицированы по ч.1 ст.158 УК РФ (в отношении ООО "Остин"), по ч.1 ст.158 УК РФ (в отношении АО "Тандер").

Вопреки доводам апелляционной жалобы, назначая наказание, суд учел характер и степень общественной опасности совершенных Позациди С.А. преступлений, относящихся к категории небольшой тяжести, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи. Судом учтены данные о его личности и состояние его здоровья.

К обстоятельствам, смягчающим наказание осужденного, суд обоснованно отнес по всем эпизодам хищений чужого имущества явки с повинной, а по каждому из всех вмененных преступлений признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

В качестве отягчающих наказание обстоятельств суд в соответствии с ч.1 ст.18 УК РФ правильно установилналичие в действиях осуждённого ПозацидиС.А. рецидива преступлений по эпизодам краж.

Довод осужденного о необоснованности вывода суда в этой части основаны на неверном понимании закона, поскольку приговором Промышленного районного суда г.Ставрополя от 01.03.2012 г. Позациди С.А. осужден по ч.1 ст.232 УК РФ, от отбывания наказания по которому он условно-досрочно освобожден 28.12.2012 г., а вменённые ему преступления по ч.1 ст.158 УК РФ, по преступлению в отношении ООО "Остин" и АО "Тандер" он совершил, соответственно, 16.12. и 19.12.2015 г., то есть до истечения 3-х летнего срока погашения судимости, установленного в п. "в" ч.3 ст.86 УК РФ, для лиц совершивших преступления небольшой и средней тяжести, а в силу ч.3 ст.15 УК РФ преступление, предусмотренное ч.1 ст.232 УК РФ, относится к категории преступлений средней тяжести.

Вывод суда о том, что исправление осужденного возможно путем назначения ему наказания в виде лишения свободы с реальным отбыванием, в приговоре надлежаще и достаточно мотивирован, поэтому сомнений у суда апелляционной инстанции не вызывает.

С учетом фактических обстоятельств совершения преступлений, его общественной опасности районный суд не нашел оснований для применения положений ст. 64 и ст.73 УК РФ, также мотивировав свое решение, не находит таковых оснований и апелляционный суд.

Вместе с тем, обсуждая вопрос о назначении Позациди С.А. наказания, правильно руководствуясь положениями ч.5 ст.62 УК РФ при определении размера наказания, назначенного по всем эпизодам совершенных Позациди С.А. преступлений, суд не учел наличие оснований для применения положений ч.1 ст.62 УК РФ по эпизоду преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ, тогда как по данному эпизоду отягчающих наказание обстоятельств не установлено при наличии установленного судом смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ (активное способствование раскрытию и расследованию преступления). В этой связи назначенное Позациди С.А. наказание по данному преступлению подлежит смягчению.

Приговором мирового судьи судебного участка N7 Промышленного района г.Ставрополя от 28.09.2015 г. Позациди С.А. осужден по ч.3 ст.30, ст.158 УК РФ за совершение покушения на тайное хищение имущества ООО "Остин" на сумму 3048 рублей 30 копеек; по ч.1 ст.158 УК РФ за совершение тайного хищения имущества ООО "Планета Строй" на сумму 2104 рубля 83 копейки; по ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ за совершение покушения на тайное хищение имущества ИП Сирица Ю.В. на сумму 1714 рублей 13 копеек; по ч.1 ст.158 УК РФ за совершение тайного хищения имущества ООО "Обувной домик" на сумму 1900 рублей 35 копеек; по ч.1 ст.158 УК РФ за совершение тайного хищения имущества ООО "Планета Строй" на сумму 1795 рублей 27 копеек.

В соответствии со ст.7.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях (в редакции от 18 июля 2016 года), хищение чужого имущества на сумму более 1000 рублей, но не более 2 500 рублей, - относится к административным правонарушениям и не влечет привлечение Позациди С.А. к уголовной ответственности по вмененным ему преступлениям, кроме хищения имущества ООО "Остин" на сумму 3048 рублей 30 копеек.

При таких обстоятельствах, а также с учетом требований ст.10 УК РФ, окончательно назначенное по обжалуемому приговору суда наказание, на основании ст.70 УК РФ, подлежит смягчению.

Вместе с тем, данных о пересмотре приговора мирового судьи судебного участка N7 Промышленного района г.Ставрополя от 28.09.2015 г. в отношении Позайиди С.А. в материалах дела не имеется, поэтому Позациди С.А. следует разъяснить его право на обращение в соответствующий суд с ходатайством о пересмотре приговора мирового судьи судебного участка N7 Промышленного района г.Ставрополя от 28.09.2015 г., на основании ст. 10 УК РФ.

Кроме того, д ействия осужденного Позациди С.А. по ч. 1 ст. 228 УК РФ, квалифицированы как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере.

Исходя из существа требований уголовного закона, незаконным приобретением без цели сбыта наркотических средств надлежит считать их получение любым способом, в том числе покупку, получение в дар, а также в качестве средства взаиморасчета за проделанную работу, оказанную услугу или в уплату долга, в обмен на другие товары и вещи, присвоение найденного, сбор дикорастущих растений или их частей, включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации.

Из установленных фактических обстоятельств следует, что Позациди С.А., имея прямой умысел, направленный на незаконные приобретение и хранение наркотического средства без цели сбыта, в значительном размере, осознавая противоправный характер и общественную опасность своих действий, с целью личного потребления незаконно приобрел и хранил указанное наркотическое средство в левом внутреннем кармане надетой на нем джинсовой куртки до 14 часов 35 минут 01 мая 2016 г., то есть до момента изъятия этого наркотического средства в ходе проведения личного досмотра Позациди С.А. по адресу: г. Ставрополь, ул. М.Жукова, д. 27. В ходе которого обнаружен и изъят полимерный сверток с порошкообразным веществом белого цвета, согласно справке об исследовании N 507-и от 02 мая 2016 г. и заключению эксперта N 802-э от 11 мая 2016 г., представленное на исследование порошкообразное вещество белого цвета массой 0,410 грамма, изъятое 01 мая 2016 г. у Позациди С.А., содержит в своем составе наркотическое средство а-пирролидиновалерофенон, которое является производным наркотического средства N-метилэфедрона, что является значительным размером.

В описательной части приговора отражены действия Позациди С.А. направленные исключительно на хранение наркотического средства без указания обстоятельств, свидетельствующих о приобретении им наркотического средства. Исходя из чего, судом излишне вменен квалифицирующий признак незаконного приобретения Позациди С.А. изъятого наркотического средства.

В связи с этим квалифицирующий признак "приобретение наркотического средства" подлежит исключению из осуждения Позациди С.А. по ч. 1 ст. 228 УК РФ, а назначенное осужденному наказание - смягчению.

Вместе с тем, доводы апелляционного представления о зачете в срок отбывания наказания Позациди С.А. отбытое им наказание по приговору мирового судьи судебного участка N 7 Промышленного района г.Ставрополя от 28.09.2015 года необоснованны.

Из материалов уголовного дела следует, что время содержания Позациди С.А. под стражей с 05 августа 2015 года по 28 сентября 2015 года учтено при вынесении приговора от 28 сентября 2015 года.

С доводом осужденного о назначении к отбыванию им наказания исправительного учреждения в виде колонии-поселении также нельзя согласиться, поскольку при наличии обоснованно установленного судом в его действиях рецидива преступлений и с учётом того обстоятельства, что он ранее отбывал лишение свободы, к отбыванию наказания суд на основании п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ правильно назначил отбывание Позациди С.А. наказания в исправительной колонии строгого режима.

Руководствуясь ст.ст.389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Промышленного районного суда г.Ставрополя от 8 сентября 2016 года в отношении Позациди Сергея Александровича изменить.

Из квалификации действий Позациди Сергея Александровича по ч. 1 ст.228 УК РФ исключить квалифицирующий признак - незаконное приобретение наркотического средства.

Наказание, назначенное Позациди Сергею Александровичу по ч. 1 ст.228 УК РФ смягчить до 10 месяцев лишения свободы.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначить Позациди Сергею Александровичу наказание в виде лишения свободы сроком на 11 месяцев.

На основании ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к наказанию назначенному данным приговором неотбытую часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка N7 Промышленного района г. Ставрополя от 28.09.2015 г. (с учетом постановления мирового судьи судебного участка N 7 Промышленного района г.Ставрополя от 08.06.2016 г.) и окончательно назначить Позациди Сергею Александровичу наказание в виде лишения свободы сроком на один год в ИК строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Постановление суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в вышестоящий суд в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий