Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 19 декабря 2017 г. по делу N 10-19136/2017

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе

председательствующего Жигалевой Е.Б,

судей Коноваловой Н.В, Боевой Н.А,

с участием прокурора Мусолиной Е.А,

адвоката Познахирина В.И, предоставившего удостоверение N* и ордер N * от 20 октября 2017 года;

осужденного Лисовского А.А,

при секретаре судебного заседания Илясове Н.Н,

рассмотрела в судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Познахирина В.И, на приговор Мещанского районного суда г.Москвы от 11 октября 2017 года, которым

Лисовский А* А*, осужден по ч.3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ, к 10 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения осужденному оставлена в виде заключения под стражу.

Срок отбытия наказания Лисовскому А.А. исчислен, с зачетом времени содержания под стражей, с момента задержания, с 1 мая 2017 года.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Коноваловой Н.В, мнение адвоката Познахирина В.И. и осужденного Лисовского А.А, поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Мусолиной Е.А, полагавшей приговор суда оставить без изменения, апелляционную жалобу защитника без удовлетворения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Лисовский А.А. приговором суда признан виновным в покушении на незаконный сбыт психотропных веществ в крупном размере.

Преступление совершено при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре. Так он имея умысел на незаконный сбыт психотропных веществ, 30 апреля 2017 года в 17 часов 02 минуты в интернет магазине "*" незаконно приобрел у неустановленного лица за 3000 рублей, путем перевода денежных средств с банковской карты "Сбербанк", выпущенной на его имя, упакованное в сверток порошкообразное вещество, являющееся психотропным веществом - амфетамином, общей массой не менее 1, 77 грамма, что составляет крупный размер, которое он незаконно хранил при себе с целью сбыта Кашириной, однако свой умысел не смог довести до конца по независящим от него обстоятельствам, поскольку 30 апреля 2017 года примерно в 19 часов, находясь по адресу: * в ходе проведения ОРМ "Оперативный эксперимент" был задержан сотрудниками полиции, а указанное выше психотропное вещество было обнаружено и изъято.

В суде Лисовский свою вину в покушении на незаконный сбыт психотропных веществ не признал.

В апелляционной жалобе и дополнении адвокат Познахирин В.И. считает приговор незаконным, необоснованным и подлежащим отмене. Полагает, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, выводы суда о виновности Лисовского основаны на недопустимых доказательствах. Полагает, что вина Лисовского в инкриминируемом ему преступлении не нашла своего подтверждения ни в ходе предварительного следствия, ни в рамках судебного следствия. Указывает, что Лисовский понимал, что просьба привезти амфетамин на ст. метро "*" является провокацией, а сама Каширина - является заложницей данной ситуации, он знал, что передача наркотиков другому лицу - это тяжкое преступление. Лисовский приобрел амфетамин находясь в состоянии сильного душевного волнения, находясь в состоянии стресса. Приобретя амфетамин, Лисовский не стал забирать его с места закладки. К месту закладки Лисовский ездил после задержания, с оперативным сотрудником, после того как на него было оказано давление со стороны сотрудников полиции. В отделе сотрудники полиции велели ему положить наркотическое средство в рюкзак, откуда потом оно было изъято в присутствии понятых. Далее защитник излагает показания Лисовского и свидетелей, допрошенных в судебном заседании, и анализируя их показания, считает, что со стороны сотрудников полиции имело место провокация преступления. Таким образом, считает, что все результаты ОРМ получены незаконно. Также полагает, что на свидетеля Каширину было оказано психологическое давление, что она подтвердила в судебном заседании. Ссылается на то, что в показания Лисовского отражены не верно, а показания свидетеля Кашириной отражены неполно, что отрицательно может повлиять на квалификацию действий и дальнейшую судьбу осужденного. Просит приговор Мещанского районного суда г. Москвы от 11 октября 2017 года отменить, уголовное дело, возбужденное по признакам преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ в отношении Лисовского А.А. прекратить в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления.

Судебная коллегия, выслушав мнение участников процесса, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, находит приговор суда законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению, по следующим основаниям.

Вина Лисовского А.А. в совершении вышеописанного преступления, подтверждается подробно приведенными в приговоре доказательствами, а именно.

Показаниями свидетеля Кашириной Д.И, из которых следует, что 30 апреля 2017 года в ходе беседы она сообщила сотрудникам полиции, что она может найти человека, который занимается сбытом, таким образом помочь полиции в изобличении преступников занимающихся распространением наркотических средств и психотропных веществ в крупных размерах. После того она позвонила своему молодому человеку Лисовскому А.А, попросила купить амфетамин, и привезти в кафе "*", расположенное по адресу: *. Попросила об этом Лисовского А.А, так как она знала, что Лисовский А.А. систематически употребляет наркотические средства и иногда угощает наркотическими средствами и психотропными веществами своих знакомых. После чего, она сообщила оперативникам о том, что Лисовский А.А. привезёт амфетамин в кафе "*", расположенное по адресу: *, и сообщила приметы Лисовского А.А. После этого они совместно проследовали по вышеуказанному адресу.

Показаниями свидетелей Алтынова И.В. и Исайко В.С. (сотрудников полиции), из которых следует, что 30.04.2017 года по подозрению в совершении серии краж была задержана Каширина Д.И, которая сообщила, что ее знакомый Лисовский Александр Александрович периодически употребляет наркотические средства и психотропные вещества, а также занимается сбытом психотропных веществ, а именно амфетамин. Также она пояснила, что готова вызвать Лисовского А.А. в любое удобное для нее место и время и он обязательно привезет для нее психотропное вещество - амфетамин, при этом сообщила, что самостоятельно связаться с Лисовским А.А. не может, так как в ночь с 29 апреля 2017 года на 30 апреля 2017 года передала свой мобильный телефон на хранение своей знакомой. Позднее Каширина Д.И. связалась со своим знакомым Лисовским А.А. и попросила его привезти ей наркотические средства - амфетамин, на что Лисовский А.А. согласился. Ими было принято решение о проведении ОРМ "Оперативный эксперимент" с целью подтверждения информации полученной от Кашириной Д.И. В ходе проведения ОРМ "Оперативный эксперимент" им стало известно, что Каширина Д.И назначила встречу для получения от Лисовского А.А. наркотических средств на территории оперативного обслуживания ОМВД России по Красносельскому району г. Москвы, а именно в помещении кафе "*" по адресу: *. Кроме наркотических средств она так же попросила Лисовского А.А. привезти, принадлежащий ей мобильный телефон, который ее подруга передала Лисовскому А.А. Примерно в 18 часов 30 минут Лисовский А.А. позвонил и сообщил, что он уже находится по адресу: * и ими, в рамках ОРМ "Оперативный эксперимент", было принято решение о задержании Лисовского А.А, для проверки ранее полученной информации от Кашириной Д.И. В 19 часов 00 минут, зайдя в кафе "*", по адресу: *, Каширина Д.И. поднялась на второй этаж и увидела Лисовского А.А, который сидел за столиком, Каширина Д.И. подошла к Лисовскому А.А. и спросила, привез ли он ее мобильный телефон и наркотические средства которые обещал, на что Лисовский А.А. одобрительно кивнул и сказал, что привез наркотические средства - амфетамин и мобильный телефон. Они задержали Лисовского А.А. и доставили в ОМВД России по Красносельскому району г. Москвы для проведения личного досмотра, где в период времени с 22 часа 00 минут по 22 часа 20 минут 30.04.2017 года, в присутствии понятых, по адресу: *, у Лисовского А.А. было обнаружен и изъят сверток замотанный в изоленту зеленого цвета с неустановленным веществом, которое согласно справке об исследовании является психотропным веществом -амфетамин, массой 1,77 г.

Показаниями свидетеля Кузнецова А.А. (сотрудника полиции) об обстоятельствах проведения 01 мая 2017 года в присутствии двух понятых и собственника квартиры Туненкова B.C, в период времени с 21 часа 30 минут по 22 часа 10 минут по поручению следователя обыска по месту фактического проживания Лисовского А.А. по адресу: *, в ходе которого было обнаружено и изъято: спрессованное вещество растительного происхождения и др. Всё изъятое было упаковано и опечатано, составлен протокол, в котором все участвующие лица расписались.

Показаниями свидетелей Кондырева Е.А. и Меркулова О.А, которые принимали участие в качестве понятых при проведении личного досмотра Лисовского А.А. 30 апреля 2017 года в ОМВД России по Красносельскому району г. Москвы по адресу: *, из которых следует, что при проведении личного досмотра Лисовского А.А, из кармана, находящегося при последнем портфеля, было изъято кроме прочего ювелирные весы, сверток зеленого цвета спаянный по бокам, кошелек, три пакета для фасовки с застежкой. На вопрос сотрудника полиции Лисовский А.А, ответил, что в свертке зеленого цвета находится амфетамин, который заказал на сайте и хотел передать знакомой. Данный сверток зеленого цвета, был упакован и опечатан. Пред началом личного досмотра всем участвующим лицам были разъяснены их права и обязанности, а после окончания личного досмотра был составлен протокол, в котором все участвующие лица поставили свои подписи.

А также: заявлением Кашириной Д.И. от 30.04.2017 года, в котором последняя изъявляет желание помочь сотрудникам полиции в изобличении лиц, занимающихся распространением наркотических средств и психотропных веществ (л.д. *); Протоколом личного досмотра и изъятия от 30 апреля 2017 года, согласно которому у Лисовского А.А. в числе прочего было изъято порошкообразное вещество, упакованное в фольгу, затем в сверток из полимерного скотча; ювелирные весы, три пустых пакета для фасовки (л.д.*); Справкой об исследовании N * от 01 мая 2017 года, согласно которой порошкообразное вещество, упакованное в фольгу, затем в сверток из полимерного скотча, общей массой 1,77 г, является психотропным веществом амфетамин; Заключением эксперта N* от 21 мая 2017 года, согласно которому вещество, массой 1,76 гр, изъятое в ходе личного досмотра у Лисовского А.А, является психотропным веществом- амфетамином (л.д. *); Заключением эксперта N * от 21.05.2017 года, согласно которому на внутренних поверхностях весов и пакета бесцветного полимерного материала, обнаружены следы наркотического средства- тетрагидроканнабинола изъятых в ходе личного досмотра у Лисовского А.А... (л.д. *); Протоколом обыска от 01 мая 2017 года, проведенного по адресу: * по месту фактического проживания Лисовского А.А, в ходе которого, в числе прочего было обнаружено и изъято спрессованное вещество растительного происхождения, общей массой 0,2 гр. (л.д. *); Заключением эксперта N * от 21.05.2017 года, согласно которому спрессованное вещество растительного происхождения, общей массой 0,2 г. изъятое в ходе обыска 01 мая 2017 года, по адресу: * является наркотическим средством - гашиш (л.д. *); Выпиской по карте N * открытой в ОАО "Сбербанк России" на имя Лисовского Александра Александровича 19.11.1996 г.р. предоставленная по запросу N* от 21.06.2017 года, в соответствии с которой 30.04.2017 со счета Лисовского А.А. списаны денежные средства в размере 3 000 рублей (л.д. *); Протоколом осмотра предметов от 21 июня 2017 года, согласно которому в числе прочего осмотрено: психотропное вещество- амфетамин, массой 1,77 г, весы со следами наркотического средства- тетрагидроканнабинола, пакет бесцветного полимерного материала, со следами наркотического средства- тетрагидроканнабинола, спрессованное вещество растительного происхождения-гашиш, общей массой 0,2 г.; Выписка по карте N * открытой в ОАО "Сбербанк России" на имя Лисовского Александра Александровича 19.11.1996 г.р, скриншот с изображением сайта "*", скриншот с интернет сайта "*", скриншот с интернет сайта "*", скриншот с изображением закладки психотропного вещества амфетамин, пластиковая карта банка "Сбербанк" N *, на имя Лисовского Александра (л. д. *);

Другими доказательствами, исследованными в судебном заседании и изложенными в приговоре.

С уд первой инстанции дал исследованным доказательствам надлежащую оценку, признав доказательства обвинения относимыми, достоверными, допустимыми и в совокупности подтверждающими вину Лисовского А.А. в совершении инкриминированного ему преступления.

У судебной коллегии отсутствуют основания не соглашаться с данной оценкой доказательств и выводами суда.

Судебная коллегия находит, что в судебном разбирательстве были объективно установлены все значимые по делу обстоятельства на основании непосредственно исследованных в судебном разбирательстве доказательств. Доказательства этих обстоятельств и обоснование выводов суда приведены судом в приговоре. Доказательства оценены судом в соответствии с положениями ст. 17, 88 УПК РФ с точки зрения их достоверности, относимости, допустимости, а в совокупности - достаточными для разрешения дела. Суд указал, по каким основаниям принял одни доказательства и отверг другие.

Довод стороны защиты о том, что наркотические средства и психотропное вещество Лисовский А.А. приобрел в целях личного употребления, и в отношении него со стороны сотрудников полиции была совершена провокация, проверялся судом первой инстанции и обоснованно отвергнут, поскольку вина Лисовского А.А. подтверждается вышеприведенными доказательствами, а именно показаниями свидетелей Кашириной Д.И, Алтынова И.В, Исайко В.С, Кузнецова Е.А, Кондырева Е.А, Меркулова О.А. об обстоятельствах проведения оперативно-розыскного мероприятия, задержания Лисовского, проведения личного досмотра последнего и обыска по адресу его фактического жительства, показания вышеуказанных свидетелей подтверждаются вышеприведенными письменными доказательствами по делу, а именно протоколом личного досмотра и изъятия от 30 апреля 2017 года, протоколом обыска по месту фактического проживания Лисовского, справкой об исследовании и заключениями экспертиз в отношении обнаруженных и изъятых в ходе личного досмотра - амфетамин, ювелирных весов, и другими доказательствами изложенными в приговоре.

Суд первой инстанции дал оценку показаниям свидетеля Кашириной и обоснованно положил в основу обвинительного приговора показания свидетеля Кашириной, данные ею на предварительном следствии, поскольку данные показания согласуются с другими доказательствами по делу. Судебная коллегия соглашается с данной оценкой и выводами суда первой инстанции.

У судебной коллегии также отсутствуют основания не доверять показаниям вышеуказанных свидетелей, поскольку показания свидетелей логичны, последовательны, согласуются между собой и другими доказательствами по делу. При допросе свидетели предупреждались об ответственности за дачу заведомо ложных показаний.

Судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции об отсутствии фактов, свидетельствующих о провокационном характере действий сотрудников полиции. Действия сотрудников полиции в рамках проведения оперативно-розыскного мероприятия были направлены на пресечение и раскрытие преступления, связанного с незаконным оборотом психотропных веществ, и изобличение причастных к этому лиц, при этом совокупность исследованных судом доказательств подтверждает, что умысел на сбыт психотропных веществ у Лисовского А.А. сформировался независимо от действий сотрудников полиции.

Анализ имеющихся в деле доказательств свидетельствует о том, что обнаруженное у Лисовского А.А. психотропное вещество находилось у последнего с целью последующего его сбыта.

Кроме того об этом свидетельствует количество изъятого запрещенного к обороту психотропного вещества, наличие ювелирных весов со следами тетрагидроканнабинола, три пустых пакета, которые предназначены для удобной для сбыта упаковки.

То обстоятельство, что Лисовский А.А. является лицом, употребляющим наркотические средства и психотропные вещества не свидетельствует о том, что обнаруженное у него психотропное вещество в указанном количестве последний прибрел и хранил для личного употребления, учитывая, что Лисовский был задержан на месте встречи с Кашириной, с целью передачи ей психотропного вещества амфетамин, о которой они договорились ранее, при этом действовала Каширина в рамках оперативно-розыскного мероприятия.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона при сборе и закреплении доказательств судебной коллегией не установлено.

Судебное следствие проведено с соблюдением принципа состязательности сторон. Суд принял все меры для всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела. Судебное разбирательство по настоящему делу проведено в соответствии с требованиями ст. 15 УПК РФ, процессуальных норм, перечисленных в главе 37 УПК РФ. Судом были созданы все необходимые условия для исполнения сторонами процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав. В судебном заседании исследованы все доказательства, представленные сторонами, разрешены все ходатайства.

Протокол судебного заседания соответствует требованиям ст. 259 УПК РФ.

В удостоверении правильности замечаний на протоколы судебных заседаний судом первой инстанции отказано с приведением мотивов принятых решений, оснований не согласиться с которыми судебная коллегия не усматривает.

Судебная коллегия считает, что вопреки доводам жалобы судом правильно квалифицированы действия осужденного Лисовского А.А. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт психотропного вещества в крупном размере. Выводы суда в этой части соответствуют установленными фактическим обстоятельствам преступления и положениям уголовного закона. Оснований для иной юридической квалификации действий осужденного не имеется, так как по смыслу закона, если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств, психотропных веществ незаконно приобретает, хранит вещества, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию, эти действия составляют часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства, вещества приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств, веществ.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих за собой отмену или изменение приговора, судебная коллегия не усматривает. Судебное разбирательство было проведено с соблюдением всех принципов судопроизводства, в том числе, состязательности и равноправия сторон, права на защиту, презумпции невиновности.

По делу отсутствуют какие-либо нарушения уголовного закона, влекущие отмену или изменение приговора, в том числе в части определения вида и размера, назначенного осужденному наказания.

Наказание Лисовскому А.А. назначено в соответствии с требованиями закона, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, а также данных о его личности, изложенных в приговоре.

Выводы суда о мере наказания, назначенного осужденному Лисовскому А.А. мотивированы, основаны на требованиях уголовного закона и не согласиться с ними, оснований у судебной коллегии не имеется.

Назначенное наказание, по мнению судебной коллегии соответствует общественной опасности совершенного преступления и личности виновного, отвечает закрепленным в уголовном законодательстве РФ целям исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений, а также принципам гуманизма, в связи с чем судебная коллегия не находит оснований для смягчения наказания, а также применения ч. 6 ст. 15, ст. 64, 73 УК РФ.

Режим отбывания наказания Лисовскому А.А. определен правильно, в соответствии со ст. 58 УК РФ.

Судьба вещественных доказательств разрешена судом в соответствии со ст. 81 УПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.13, 389.20, 289-28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Мещанского районного суда г. Москвы от 11 октября 22017 года в отношении Лисовского А* А* оставить без изменения, а апелляционную жалобу защитника Познахирина В.И. - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи