Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 04 декабря 2017 г. по делу N 10-19493/2017

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Кривоусовой О.В,

судей Александровой С.Ю, Никишиной Н.В,

с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры города Москвы Уварова В.В,

осуждённого Шипунова Р.О,

адвоката Орехова М.М,

при секретаре Мкртычян Ю.А,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Шипунова Р.О. на приговор Преображенского районного суда города Москвы от 11 октября 2017 года, которым

Шипунов Роман Олегович, родившийся 20 февраля 1995 года в г. Орле, гражданин РФ, женатый, неработающий, зарегистрированный по адресу: адрес, ранее судимый 15 марта 2017 года Наро-Фоминским гарнизонным военным судом по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком в течение 3 лет, со штрафом в размере 50.000 рублей, штраф оплачен 24 мая 2017 года,

осужден по ч.3 ст.30 п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы.

На основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Наро-Фоминского гарнизонного военного суда от 15 марта 2017 года.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по настоящему приговору, частично присоединено наказание, назначенное по приговору Наро-Фоминского гарнизонного военного суда от 15 марта 2017 года и окончательно назначено Шипунову Р.О. наказание в виде лишения свободы сроком на 12 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания ему исчислен с 11 октября 2017 года.

Зачтено в срок отбывания наказания Шипунову Р.О. время содержания его под стражей с момента фактического задержания с 22 июня 2017 года до 11 октября 2017 года.

Мера пресечения Шипунову Р.О. до вступления приговора в законную силу в виде заключения под стражу оставлена без изменения.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Александровой С.Ю, выслушав выступления осужденного Шипунова Р.О, его адвоката Орехова М.М, поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Уварова В.В, возражавшего против доводов апелляционной жалобы частично и просившего приговор суда изменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда Шипунов Р.О. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства гашиша (анаша, смола каннабиса) общей массой 27,4 гр, в крупном размере.

Преступление, как установлено судом первой инстанции, совершено в период с 15 июня 2017 года по 22 июня 2017 года в городе Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Шипунов Р.О. виновным себя признал полностью, в содеянном раскаялся.

В апелляционной жалобе осужденный Шипунов Р.О. выражает несогласие с приговором суда и считает его подлежащим изменению ввиду чрезмерной суровости назначенного наказания. В обоснование доводов жалобы указывает, что суд фактически не учел целый ряд смягчающих обстоятельств, таких как: раскаяние и полное признание вины, активное сотрудничество со следствием; положительные характеристики; молодой возраст; тяжелую семейную ситуацию и наличие иждивенцев. Кроме того, суд ошибочно указал, что он холост, в то время как у него зарегистрирован брак, а жена находится в состоянии беременности. Просит учесть острую потребность в денежных средствах, связанную с наличием иждивенцев, жены, находящейся в состоянии беременности, которых нужно было содержать, необходимостью оплатить штраф в размере 50.000 рублей и отсутствием официального места работы, в связи с чем он вынужден был заняться преступной деятельностью. С учетом изложенного, наличия смягчающих обстоятельств и отсутствия отягчающих обстоятельств осужденный просит приговор суда изменить и назначить ему более мягкое наказание в рамках ч.3 ст.30 п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ.

В заседании суда апелляционной инстанции осужденный Шипунов Р.О. и его адвокат Орехов М.М. поддержали доводы апелляционной жалобы и просили смягчить назначенное наказание.

Прокурор Уваров В.В. частично поддержал апелляционную жалобу осужденного и просил приговор суда изменить, признать смягчающим наказание обстоятельством признание осужденным вины в совершении инкриминируемого преступления, снизить назначенное наказание.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционной жалобы осужденного, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Виновность Шипунова Р.О. в покушении на незаконный сбыт наркотического средства гашиша в крупном размере подтверждается:

- показаниями сотрудников полиции Граба С.В. и Манилова Е.В. об обстоятельствах задержания в указанное время Шипунова Р.О. в связи с имевшейся в отношении него оперативной информацией о том, что данный мужчина занимается незаконным сбытом наркотических средств через тайники-закладки в лесном массиве по указанному адресу, при этом в ходе личного досмотра Шипунова Р.О. у него были обнаружены и изъяты расфасованные наркотические средства, а также телефон с фотографиями мест закладок;

- показаниями понятых Замиралина О.В. и Шургаия З.В, подтвердивших законность проведения личного досмотра Шипунова Р.О, в ходе которого у него был изъят сверток с 13 кусками спрессованного вещества, а также телефон, при этом Шипунов Р.О. пояснил, что в свертках находится гашиш, который он должен был разложить в тайники;

- постановлением о проведении ОРМ "Наблюдение" в отношении неустановленного молодого человека, который занимается незаконным приобретением, хранением и сбытом наркотического средства гашиш;

- протоколом личного досмотра в присутствии понятых Шипунова Р.О, в ходе которого у него был изъят сверток с 13 кусками спрессованного вещества, а также мобильный телефон, при этом Шипунов Р.О. пояснил, что в свертке находится гашиш, который он должен был разложить в лесу;

- заключением химической экспертизы, из выводов которого следует, что спрессованные вещества растительного происхождения общей массой 27,3 гр. из 13 пакетов, изъятых у Шипунова Р.О, являются наркотическим средством гашиш (анаша, смола каннабиса);

- протоколом осмотра в присутствии понятых мобильного телефона, изъятого у Шипунова Р.О, в котором имеются фотографии мест закладок наркотических средств;

- вещественными доказательствами и другими материалами уголовного дела, подробно изложенными в приговоре суда.

Таким образом, вина осужденного в покушении на незаконный сбыт наркотического средства гашиша в крупном размере полностью доказана совокупностью надлежащим образом исследованных судом доказательств и правильно установленных на основе их анализа обстоятельств происшедшего.

При этом суд первой инстанции указал, по каким основаниям он принял приведенные в приговоре доказательства, не согласиться с выводами суда первой инстанции у суда апелляционной инстанции также нет оснований.

Суд первой инстанции в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона правильно оценил все доказательства по делу с точки зрения их относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности их достаточности для правильного разрешения дела и пришел к обоснованному выводу о виновности Шипунова Р.О. в совершении инкриминируемого ему преступления.

Все имеющие существенное значение для дела обстоятельства были исследованы и оценены судом с точки зрения уголовно-процессуального закона, сведений о том, что судебное разбирательство по делу велось необъективно и в нарушение требований уголовно-процессуального закона, материалы уголовного дела не содержат.

При этом положенные в основу приговора показания указанных свидетелей последовательны, не противоречивы, согласуются между собой и с другими доказательствами по делу и полностью изобличают Шипунова Р.О. в совершении инкриминируемого ему преступления.

Количество наркотического средства, изъятого у Шипунова Р.О, составляет 27,4 гр, что образует крупный размер согласно Списку I наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации, раздела "Наркотические средства".

Суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что оснований не доверять заключению химической экспертизы не имеется, поскольку данная экспертиза проведена в государственном экспертном учреждении компетентным государственным экспертом, в распоряжении которого непосредственно находилось наркотическое средство, которое он в соответствии с имеющимися методиками тщательно исследовал. При этом выводы экспертизы не находятся в противоречии с ее исследовательской частью, нарушений требований уголовно-процессуального закона при проведении указанной экспертизы не установлено.

Как правильно отмечено судом первой инстанции на основании анализа исследованных доказательств в их совокупности, о направленности умысла Шипунова Р.О. на незаконный сбыт наркотических средств свидетельствует как его размер, так и размещение в удобной для сбыта упаковке, наличие в телефоне Шипунова Р.О. фотографий с местами закладок наркотических средств и собственные признательные показания Шипунова Р.О, из которых следует, что данные наркотические средства были получены им для последующего сбыта, что подтверждается всей совокупностью изложенных в приговоре доказательств. Однако свой преступный умысел на незаконный сбыт наркотического средства Шипунов Р.О. довести до конца не смог по независящим от него обстоятельствам, поскольку был задержан сотрудниками полиции в ходе ОРМ "Наблюдение", и наркотическое средство изъято из гражданского оборота.

Действия Шипунова Р.О. правильно квалифицированы судом по ч.3 ст.30 п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ. Оснований для переквалификации его действий на иную статью уголовного закона не имеется.

Решая вопрос о назначении Шипунову Р.О. наказания, суд учел характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности осужденного, который положительно характеризуется, страдает тяжелыми хроническими заболеваниями, его супруга находится в состоянии беременности, что справедливо признал смягчающим наказание обстоятельством. Отягчающих обстоятельств по делу не установлено.

Также суд принял во внимание влияние наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

При таких обстоятельствах, назначенное Шипунову Р.О. наказание в виде лишения свободы без назначения дополнительных видов наказания является справедливым, по своему виду оно отвечает закрепленным в уголовном законодательстве РФ целям исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений, а также принципам справедливости и гуманизма.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению в соответствии со ст. ст. 389.15, 389.18 УПК РФ ввиду неправильного применения уголовного закона.

Как справедливо указано в апелляционной жалобе осужденного, он в ходе судебного разбирательства вину признал в полном объеме, в содеянном раскаялся, что судом необоснованно не было учтено в качестве смягчающего наказание обстоятельства. При этом в ходе предварительного расследования Шипунов Р.О. также признал свою вину и раскаялся в содеянном.

Указанное обстоятельство может быть устранено в суде апелляционной инстанции, а поэтому на основании ч.2 ст.61 УК РФ признание Шипуновым Р.О. вины в полном объеме и раскаяние в содеянном судебная коллегия признает обстоятельством, смягчающим ему наказание.

Смягчающие обстоятельства, в том числе признанные судом апелляционной инстанции, в совокупности с иными данными о личности осужденного и отсутствием отягчающих обстоятельств судебная коллегия признает исключительными, существенно уменьшающими степень общественной опасности совершенного деяния, а поэтому полагает необходимым смягчить Шипунову Р.О. наказание с применением ст.64 УК РФ.

С учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности суд первой инстанции правильно пришел к выводу об отсутствии оснований для изменения в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ категории преступления на менее тяжкую.

Вопреки доводам апелляционной жалобы осужденного, иных обстоятельств, не учтенных судом первой инстанции и отнесенных ст. 61 УК РФ к смягчающим наказание, в материалах уголовного дела не имеется и в апелляционной жалобе не содержится.

Суд первой инстанции пришел к законному решению об отмене условного осуждения, назначенного Шипунову О.Р. приговором Наро-Фоминского гарнизонного военного суда от 15 марта 2017 года, на основании ч.5 ст.74 УК РФ, поскольку он совершил особо тяжкое преступление в период испытательного срока.

При назначении наказания Шипунову Р.О. по совокупности приговоров на основании ст.70 УК РФ судебная коллегия учитывает характер и степень общественной опасности преступления, личность осужденного, в том числе обстоятельства, смягчающие наказание, и отсутствие отягчающих обстоятельств, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи и считает необходимым назначить ему наказание в виде реального лишения свободы, не находя оснований для применения ст.73 УК РФ.

Вид исправительного учреждения - исправительная колония строгого режима - осужденному назначен правильно в соответствии с требованиями п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ.

Иных нарушений уголовно-процессуального закона ни в ходе предварительного следствия, ни при проведении судебного заседания и постановлении приговора по делу не допущено, в связи с чем оснований для отмены или изменения приговора в остальной части судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.15, 389.18, 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Преображенского районного суда города Москвы от 11 октября 2017 года в отношении Шипунова Романа Олеговича изменить:

- на основании ч.2 ст.61 УК РФ признать обстоятельством, смягчающим наказание Шипунову Р.О, полное признание вины и раскаяние в содеянном;

- с применением ст.64 УК РФ смягчить назначенное Шипунову Р.О. по ч.3 ст.30 п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ наказание до 9 (девяти) лет лишения свободы.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к данному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Наро-Фоминского гарнизонного военного суда от 15 марта 2017 года и окончательно назначить Шипунову Р.О. наказание в виде лишения свободы сроком на 10 (десять) лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части этот же приговор суда оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного удовлетворить.

Председательствующий

Судьи

1