Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:
председательствующего - судьи Селиной М.Е, судей Короткова А.Г, Чирковой Т.А,
при секретаре Барабанове С.А,
с участием:
прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г. Москвы - Зайцева И.Г, потерпевшей..,
осужденного Худченко С.А, защитника адвоката Репиной Н.В, представившей удостоверение N..,
рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционным жалобам защитника адвоката Репиной Н.В. на приговор Кунцевского районного суда г. Москвы от 10 февраля 2017 года, которым
Худченко СА,..,
осужден по ч. 4 ст. 159 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима;
срок отбывания наказания исчислен с 10.02.2017 года, засчитано в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 23.03.2016 г. по 09.02.2017 года включительно.
Разрешен вопрос о вещественных доказательствах и гражданский иск.
Заслушав доклад судьи Короткова А.Г, выступления защитника Репиной Н.В, осужденного Худченко С.А, поддержавших апелляционные жалобы, прокурора Зайцева И.Г, возражавшего против удовлетворения апелляционных жалоб, судебная коллегия,
УСТАНОВИЛА:
Приговором суда Ху дченко С.А. признан виновным в мошенничестве, то есть хищении чужого имущества путем обмана, с причинением значительного ущерба гражданину, в особо крупном размере, денежными средствами в сумме... рублей, принадлежащих...
Преступление совершено в г., при обстоятельствах, приведенных в приговоре.
В апелляционных жалобах (дополнении) защитник - адвокат
Репина Н.В. указала, что с приговором не согласна, он является незаконным и необоснованным, считает, что судом не была обеспечена состязательность сторон, суд встал на сторону обвинения, вопросы свидетелям необоснованно отводились, защите делались необоснованные замечания, Худченко задавались наводящие вопросы, обрывались вопросы защиты, и указывает на неполноту и не всесторонность исследования доказательств; в ходе рассмотрения дела допущены нарушения, заявление Худченко об оказаниях давления сотрудниками полиции было отклонено судом, и просит суд апелляционной инстанции дать этому оценку; об оказании давления Худченко указывал в документах на предварительном следствии; суд отказал в исключении первоначальных протоколов допроса, приняв доводы следователя об отсутствии доказательств давления; считает, что суд должен был истребовать заключение по проверке о применении недозволенных методов ведения следствия, а не постановление следователя; защита была лишена возможности знакомиться с протоколами после каждого судебного заседания, суд отказал в этом, но предоставил выписку из протокола для следственного комитета и нарушил принцип равенства сторон; суд не полностью исследовал обстоятельства, и выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела; установленные судом обстоятельства не соответствуют фабуле обвинения Худченко; не доказано, что договор передачи денег был изготовлен Худченко, в жилище которого не было найдено печати и технических средств; в протоколе допроса нашел отражение факт передачи... следователю флеш-носителя со скриншотами, но суд не дал оценки отсутствию протокола выемки; считает, что право на защиту Худченко нарушено; разрешая ходатайства защиты об исключении протокола выемки, о незаконности приобщения в качестве вещественных доказательств изъятых документов, суд указал, что решение будет принято с окончательным решением по делу, не разрешив ходатайства; изъятие автомашин в ходе расследования было незаконным, и просит суд дать оценку эти обстоятельствам; право на защиту осужденного, на правосудие от незаконного обвинения не было обеспечено; просит приговор отменить, уголовное дело прекратить.
В возражениях на апелляционные жалобы государственный обвинитель Максименко А.В. считает приговор законным и обоснованным, а назначенное наказание справедливым, просит приговор оставить без изменения, а апелляционные жалобы без удовлетворения.
В судебном заседании суда апелляционной инстанции осужденный Худченко С.А, защитник адвокат Репина Н.В. пр осили приговор отменить и прекратить дело в отношении Худченко С.А, поддержали доводы, изложенные в апелляционных жалобах.
Прокурор Зайцев И.Г, потерпевшая... возражали против доводов жалоб, указав на законность и обоснованность приговора.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, выслушав выступления участников судебного заседания, судебная коллегия находит приговор суда первой инстанции законным и обоснованным.
Судебная коллегия находит выводы суда о виновности осужденного в содеянном правильными, основанными на исследованных в судебном заседании и изложенных в приговоре доказательствах и подтверждаются:
- показаниями потерпевшей... о том, что в... обратилась к Худченко С.А, для покупки таунхауса в ЖСК "... ".... года приехали в д..., где увидели Худченко С.А. с молодым человеком, которого он представил как.., сотрудника ООО "..". Со слов Худченко С.А.... должен был показать им таунхаус N... При осмотре таунхаусов на их вопросы Худченко С.А. активно отвечал и ходил в отдел продаж. Худченко С.А. сказали, что решили купить таунхаус N... года Худченко С.А. приехал к ней на работу с парнем, привез документы, она передала копию своего паспорта и подписала какие-то документы по просьбе Худченко С.А, который говорил, что в течение трех дней необходимо оплатить... рублей за бронирование таунхауса. Ей звонила Светлана из отдела продаж ЖСК "... ". Худченко С.А. спрашивал, почему они хотят купить т/х N., на который застройщик хочет снизить цену и они решили его купить. Худченко сказали, что у них есть... рублей, т/х N... продавался по переуступке. Она, ее дочь и подсудимый ездили в банк, где встретились с... Там она под расписку, бланк которой дал Худченко С.А, отдала... рублей комиссии за перевод денег. Худченко С.А. с... внесли деньги, а ей отдали документы. Худченко С.А. позвонил сотруднице ООО "... ".., сообщив об оплате переуступки, все должны были встретиться... года на подписании документов купли-продажи таунхауса N... Со слов Худченко С.А. деньги за таунхаус нужно передать сотруднику ООО ".." до подписания документов.... года она забрала деньги из банковской ячейки, взяла их с собой на встречу, полностью доверяя Худченко С.А, который ей говорил, что за т/х N... нужно отдать... рублей.... года за ней приехал Худченко С.А, в банке "... " должна была состояться встреча с представителем ООО "... ". Туда прибыл... и Худченко С.А, который говорил, что деньги необходимо отдать представителю ООО "... ", а не... Доверяя Худченко С.А, у нее не возникло сомнений. Со слов Худченко С.А.... для оплаты комиссии за пересчет денег выдали... рублей..., получив от нее пакет с деньгами, передал ей документ о получении им денег.... года она, Худченко С.А. и ее зять поехали в ООО "... ". Вместе с ними была сотрудник ООО "... "... и продавец Шевцов А.В. Шевцов А.В. спросил о передаче денег за таунхаус, Худченко С.А сказал, что они передали деньги... и сообщил, что на подписании документов... не будет. Худченко С.А. передал..изитку Николаева А, и она показала ей акт передачи... денег, которая сообщила, что в их фирме такого сотрудника не было, и нет, а в визитке - данные Светланы из отдела продаж. На звонки... не отвечал. Она обратилась в правоохранительные органы.... года она ездила в отдел продаж ЖСК "... ", одна из девушек сказала, что Худченко С.А. не честен с ней, так как брал ключи от таунхауса, а... они не видели и не знают. На очной ставке Худченко С.А. признался, что похитил ее деньги, ущерб в размере... рублей является значительным;
- показания свидетеля... о том, что они решили купить... Варианты таунхаусов им предлагал Худченко С.А. Вместе с мамой и сыном... года проехали в коттеджный поселок, где увидели Худченко С.А, вместе с которым был мужчина, которого подсудимый представил... - сотрудником компании ООО "... ". Худченко С.А. и... ходили в отдел продаж выяснить про таунхаусы, а затем подсудимый подробно на все им ответил. В итоге они решили купить т/х N.., о чем сообщили подсудимому.... г. она с матерью забрала деньги из ячейки. Также была встреча с продавцом т/х N... в сбербанке. О данной встречи они узнали от Худченко С.А, который всем этим занимался. На встрече ее мать заплатила за... сумму переуступки... рублей и комиссию... рублей, за таунхаус им осталось заплатить... рублей. Они выполняли все по указанию Худченко С.А.... года по словам Худченко С.А. должна была состояться передача денег продавцу таунхауса в банке "... ". Со слов матери, деньги по указанию Худченко С.А. передала сотруднику компании... ;
- показаниями свидетеля... о том, что... года он должен был забрать... из банка, там с... был Худченко С.А. и риэлтор со стороны продавца таунхауса. В банке деньги пересчитали, и... их отдала, после чего он и... уехали. Со слов... знает, что Худченко С.А. хотел завезти деньги продавцу. От брата узнал, что домой в слезах пришла.., рассказала, что их обманули;
- оглашенными показаниями свидетеля... о том, что с о слов... за ней домой заехал Худченко С.А, после чего... взяла из дома деньги, и они поехали в банк. Также подошел ранее неизвестный ему.., со слов... он ранее вместе с Худченко С.А. показывал им таунхаусы. Худченко С.А. сказал им, что ООО "... " выделило... только... рублей и этих денег не хватает для оплаты пересчета денег..., Худченко С.А. и... поехали в банк "... " и пересчитали деньги. После пересчета кассир подтвердила сумму... рублей и передала ей приходный кассовый ордер, деньги в пакете передала.., который передал... договор передачи денежных средств N.., подписанный от имени представителей ЖСК "..".... попросила Худченко С.А. еще раз посмотреть договор, но Худченко С.А. ответил, что уже смотрел его, и с ним все в порядке;
- показаниями свидетеля... о том, что Худченко С.А. координировал вопрос передачи денег за таунхаус, подробно все говорил.., которая все исполняла.... года в КБ "... ", по указанию Худченко С.А, после пересчета,... рублей... передала представителю ООО "... "... От подсудимого знает, что... - сотрудник ООО "... ". Деньги за оплату таунхауса не поступили. Сотрудница компании ООО "... ", осмотрев визитку.., пояснила, что у них никогда не было сотрудника... ;
- показаниями свидетеля... о том, что по договору паянакомления им был приобретен таунхаус N... в коттеджном поселке "... ". В связи с продажей таунхауса,... спрашивала подсудимого о необходимости положить деньги за таунхаус в ячейку, и подсудимый сказал, что за ними приедет сотрудник ООО "... "... Когда документы были готовы, все ждали.., который должен был привезти деньги за таунхаус. Ему пришло смс-сообщение от некого., что он в пробке, задерживается, и чтобы все подписывали, а деньги он подвезет. Кто-то показал... визитку.., с которой она отошла, а затем сообщила, что сотрудника... у них никогда не было. Инициатива передачи денег через... принадлежала Худченко С.А.;
- показаниями свидетеля... о том, что в офис приехали покупатели, которые хотели переоформить таунхаус. Визитка... поддельная, такого сотрудника у них было, о чем сообщили... Их сотрудники не участвуют в передаче денег, не принимают их от физлиц для передачи третьим лицам, в том числе, по договорам переуступки прав. В ООО "... " были их сотрудники - девушки по имени.., работающие в отделе продаж. Договор N... от... г, памятка к данному договору, акт исполнения обязательств по данному договору, договор передачи денежных средств от... г, они не оформляли, данный договор поддельный;
- показаниями свидетеля... о том, что он, как председатель правления ЖСК не занимается продажей таунхаусов. Когда шло строительство ЖСК "... занималось реализацией таунхаусов по договорам паенакомления, которые готовили сотрудники ООО "... ". При продаже членом ЖСК таунхауса сотрудники ООО "... " готовят договор переуступки прав, в котором ставят подписи продавец и покупатель. Он данный договор не подписывает, при заключении договора не принимает участия. В договоре передачи денежных средств за таунхаус, в котором якобы стояла его подпись, подпись ему не принадлежала;
- показаниями свидетелями... о том, что полтора года назад видела подсудимого Худченко С.А. в отделе продаж, который просил рассказать ему об объектах недвижимости поселка "... ". Она сообщила ему кому принадлежат таунхаусы, кто занимается их продажей, дала ему свою визитку со старыми данными расположения офиса ООО ".., рекламные буклеты, реквизиты, а на его электронную почту отправила шаблон договора паенакопления, где в шапке значились имена... Худченко С.А. приходил в офис, когда ее не было на месте, и попросил ключ от таунхауса N.., который ему дала... Вместе с подсудимым со слов... был молодой человек, который в офис не заходил. Хозяин т/х N... хотел продать свой таунхаус, и оставил им ключи от дома. Из общения потерпевшей с... в офисе продаж ООО ".." узнала, что деньги за таунхаус они передали.., который никогда не был сотрудником ООО ".." и ООО "... ";
- показаниями свидетеля... о том, что в... года ему позвонил Худченко, сказал, что можно подзаработать, а его участие требуется, чтобы поднять комиссионное вознаграждение. Со слов Худченко С.А. клиенты, которые продали квартиру, хотят купить таунхаус. При встрече Худченко С.А. сказал, что он выступит как бы продавцом дома, но на все вопросы он сам будет за него отвечать, за что обещал... рублей, а себе хотел поднять комиссию на... рублей. Он согласился, после чего... г. они на машине Худченко С.А. проехали в "... ", где подсудимый показал таунхаус, который он должен был открыть для показа клиентам. В разговоре Худченко С.А. с сотрудницами офиса он не участвовал, находился на улице. По выходу на улицу подсудимый передал ему ключи от таунхауса, сообщив, что он будет показывать таунхаус, а говорить о таунхаусе будет сам. Покупателям он показал дом. Худченко С.А. представил его как представителя риэлторской компании по имени.., и что их компания продает таунхаусы. На просмотре дома была... и ее дочь. Когда они ходили по таунхаусу, все рассказывал Худченко С.А, а он только подтверждал. Также покупатели осмотрели с внешней стороны другой таунхаус, который со слов Худченко С.А. был немного дороже. Он проводил... с дочерью до парковки, они уехали, а он отдал ключи от первого таунхауса подсудимому, который возвратил ключи сотрудникам. Через две недели ему позвонил Худченко С.А, который сказал, что покупатели передумали брать осмотренный коттедж, хотят купить другой, но показывать ничего не надо. В конце... года Худченко С.А. попросил присутствовать при передаче денег, чтобы ввести покупателей в заблуждение. Когда приехал на встречу, при нем пересчитали деньги в размере более... рублей. На данной встрече был он, Худченко С.А, потерпевшая. Встреча была в банке "... ". Бланк договора передачи денежных средств ему за день или ранее дал Худченко С.А. Подсудимый проинструктировал его как себя вести и дал денег для пересчета. Худченко С.А. сообщил, что деньги за таунхаус необходимо отдать в офис фирмы. Общение между потерпевшей и подсудимым было очень доверительное,... доверяла ему. Ему нужно было забрать деньги, и передать их Худченко С.А. Он вышел из банка, передал деньги Худченко С.А. и уехал;
- оглашенными показаниями свидетеля
... о том, что... года ей позвонил Сергей, сказал, что возникли проблемы с доверенным лицом от застройщика, который должен был передать деньги продавцу и про какие то поддельные документы. Ей не знакома... Она не оформляла документы на имя.., а Худченко С.А. направила копии документов... на таунхаус;
- оглашенными показаниями свидетеля... о том, что... года в офис ООО "... " прибыл Худченко С.А, при разговоре с ней который пояснил, что представляет интересы покупателей таунхаусов в "... " и показал ей два договора. Оба таунхауса были приобретены физическими лицами, о чем сказала Худченко С.А, пояснив, что их приобретение возможно оформить по договору переуступки. Худченко С.А. попросил её объяснить процедуру заключения сделки по переуступке права. Она все ему сообщила.... года позвонил Худченко С.А, сказал, что его клиенты желают приобрести таунхаус N.., который принадлежит... который согласен с продажей.... она подготовила договор возмездного оказания услуг N... на имя.., сообщила об этом Худченко С.А, который попросил, отправить бланк договора.... оплатил стоимость договора возмездного оказания услуг... рублей.... года около 14.00 в офис ООО "... " приехал Худченко С.А. вместе с покупателем... Они встретились в переговорной комнате, приехал... Она предоставила Худченко С.А,... бланки договоров о передаче прав и обязанностей. После изучения документов Худченко С.А. сказал, что... передаст ключи после того, как некий... передаст ему деньги за таунхаус, а передать деньги он может на следующий день. Спросила у Худченко С.А, кому были переданы деньги. Худченко С.А. показал ей визитку.., сотрудника отдела продаж ООО "... ". Визитка показалась странной, на ней был указан старый адрес офиса. Она сказала, что... не работает в ООО ".." и ООО "... ". Договор передачи денег... кому-то из представителей ЖСК "... ", не соответствовал действительности;
- оглашенными показаниями свидетеля... о том, что... года около 13.00 в офис отдела продаж приехал Худченко С. и неизвестный ей человек. Худченко С.А. сообщил, что является риэлтором и попросил её, чтобы она передала ему ключи от таунхауса N.., который владеет.., и ключи от которого находились в офисе продаж. Таунхаус N... принадлежит... который продавал этот таунхаус. После получения ключей Худченко С.А. ушел из офиса продаж. Через час Худченко С.А. вернулся с этим человеком, вернул ей ключи и спросил что-то об обустройстве территории "... ", после чего они ушли. Через несколько дней... позвонила и сказала, что готовит договор переуступки прав для заключения сделки на покупку таунхауса N., принадлежащего... В день заключения сделки ей позвонила... и сказала, что возникла проблема, что некий.., представившийся сотрудником отдела продаж ООО "... ", получил от... около... рублей, и, которые не были получены... Худченко С.А. утверждал, что... она передала ключи от таунхауса, хотя это было совсем не так;
- протоколом обыска, в жилище Худченко С.А. по адресу:..были обнаружены и изъяты предметы, признанные вещественными доказательствами;
- протоколом осмотра ноутбука... мобильного телефона... ;
- протоколом осмотра DVD -диска с информацией о соединениях абонентского устройства с номером телефона..;
- протоколом выемки диска с информацией с электронного почтового ящика, которым пользовался Худченко С.А.;
- протоколом осмотра CD -диска с информацией с электронного почтового ящика Худченко С.А.;
- протоколом осмотра DVD -диска с информацией о соединениях абонентского устройства с номером телефона... ;
- протоколом осмотра дисков DVD с видеозаписями камер видеонаблюдения;
- протоколом выемки у... договора N... на подбор и резервирование/бронирование объектов недвижимости от... ; приложения N... к договору N... на подбор и резервирование/бронирование объекта недвижимости от... ; акта об исполнении обязательств по договору N... на подбор и резервирование/бронирование объектов недвижимости от... ; памятки на оплату договора бронирования; расписка Шевцова А.В. от... ; приходного кассового ордера N... от... ; договора передачи денежных средств N... ; визитной карточки на имя "... "; листа белой бумаги формата А4 с рукописными записями, и протоколом их осмотра;
- протоколом выемки у Левенко Б.М, изъяты: договор паенакопления N... от... с приложениями; протокол N... общего собрания членов ЖСК "... " от... ; протокол N... заседания Правления ЖСК ".." ОГРН..от... ; протокол N... общего собрания членов ЖСК "... " от 09.12.2011г.; протокол N... общего собрания членов ЖСК "... " от... г.; протоколом их осмотра;
- заключением эксперта N., оттиски простой круглой печати в представленных документах: договоре N... на подбор и резервирование/бронирование объектов недвижимости от... года, в приложении N... к договору N... на подбор и резервирование/бронирование объектов недвижимости от... г.: Выбранный вариант объекта недвижимости; акте исполнения обязательств по договору N... на подбор резервирование/бронирование объектов недвижимости от... г.; договоре передачи денежных средств N... от... г.; нанесены не печатными формами простых круглых печатей ЖСК "... ", экспериментальные и свободные образцы оттисков которых представлены на экспертизу для сравнения;
- заключением эксперта N., 1. Подписи от имени... в строке "... " договора N... на подбор и резервирование/бронирование объектов недвижимости от... ; в строке "Исполнитель" приложения N... к договору N... на подбор и резервирование/бронирование объекта недвижимости от... ; в строке "Председатель Правления" акта об исполнении обязательств по договору N... на подбор и резервирование/бронирование объектов недвижимости от... вероятно выполнены не.., а другим лицом с подражанием его подписи. 2. Подпись от имени.., расположенные в строке "Кооператив" на 1-ом листе договора передачи денежных средств N... от... г. вероятно выполнена не.., а другим лицом. Подписи от имени.., расположенные в строках "Кооператив" на 2-ом листе договора передачи денежных средств N... от... года вероятно выполнены не.., а другим лицом;
- заключением эксперта N... 1. Решить вопрос: "Одним, или разными лицами выполнены подписи от имени... в строке "Кооператив" на 1-ом листе; в строках "Реквизиты сторон Кооператив" и "Кооператив" на 2-ом листе в Договоре передачи денежных средств N... от... года" не представилось возможным. 2. Решить вопрос: "Кем, Худченко С,... или другим лицом выполнены подписи от имени.., расположенные в строке "Кооператив" на 1-ом листе
