Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 15 ноября 2017 г. по делу N 33-23779/2017

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Республики Башкортостан в составе

председательствующего судьи Сафина Ф.Ф,

судей Гаиткуловой Ф.С. и Субхангулова А.Н,

при секретаре Даминовой Р.И,

рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по апелляционной жалобе представителя Субханкуловой З.Р. - Шайхутдинова Г.С. на решение Кировского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 18 сентября 2017 года, которым постановлено:

в удовлетворении исковых требований Субханкуловой З.Р. к Газизовой З.Ф. о взыскании денежных средств по договору оказания услуг, отказать в полном объеме.

Заслушав доклад судьи Субхангулова А.Н, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Субханкулова З.Р. обратилась в суд с исковым заявлением к Газизовой З.Ф. о взыскании денежных средств по договору оказания услуг.

В обоснование исковых требований Субханкулова З.Р. указала, что между Субханкуловой З.Р. и Газизовой З.Ф. заключено соглашение на оказание услуг, согласно которого Газизова З.Ф. - трейдер обязуется совершить от имени и за счет истца - инвестора сделки (торговые операции) с CFD, валютами и другими финансовыми инструментами в соответствии с условиями маржинального торгового счета, в том числе передавать торговые инструкции на покупку-продажу финансовых инструментов компании, открывшей и обслуживающей маржинальной торговый счет инвестора, а инвестор обязуется уплатить трейдеру вознаграждение в соответствии с условиями соглашения. Между тем, предусмотренные соглашением услуги не были оказаны истцу в полной мере и некачественно.

Истец просил суд взыскать с ответчика Газизовой З.Ф. в пользу истца Субханкуловой З.Р, основную сумму долга 573 748, 93 руб, сумму по ставке рефинансирования - 11% за пять месяцев, с января 2017 года по май 2017 года, сумму в размере 20 522 руб, уплаченную госпошлину в размере 4 500 руб.

Судом постановлено вышеприведенное решение.

В апелляционной жалобе представитель Субханкуловой З.Р. - Шайхутдинов Г.С. просит отменить решение и вынести новое решение об удовлетворении исковых требований истца в полном объеме. В обоснование жалобы указывает, что Газизова З.Ф, согласно соглашению, несет перед инвестором материальную ответственность на сумму превышения рискового капитала.

Принимая во внимание, что лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения дела, судебная коллегия находит возможным рассмотреть дело в порядке, предусмотренном ст. ст. 167, 327 ГПК РФ, в отсутствие не явившихся лиц.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя Субханкуловой З.Р. - Шайхутдинова Г.С, Газизову З.Ф, ее представителя Лебединцева В.А, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу требований ст. 327.1 ГПК РФ законность и обоснованность решения суда проверяется в пределах доводов апелляционной жалобы.

Согласно п. 1 ст. 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают, в том числе из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

В силу ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Условия договора определяются по усмотрению сторон.

В соответствии со ст. 1062 ГК РФ, требования граждан и юридических лиц, связанные с организацией игр и пари или с участием в них, не подлежат судебной защите, за исключением требований лиц, принявших участие в играх или пари под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения их представителя с организатором игр или пари, а также требований, указанных в пункте 5 статьи 1063 настоящего Кодекса. На требования, связанные с участием в сделках, предусматривающих обязанность стороны или сторон сделки уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции или от значений, рассчитываемых на основании совокупности указанных показателей, либо от наступления иного обстоятельства, которое предусмотрено законом и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит, правила настоящей главы не распространяются. Указанные требования подлежат судебной защите, если хотя бы одной из сторон сделки является юридическое лицо, получившее лицензию на осуществление банковских операций или лицензию на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, либо хотя бы одной из сторон сделки, заключенной на бирже, является юридическое лицо, получившее лицензию, на основании которой возможно заключение сделок на бирже, а также в иных случаях, предусмотренных законом. Требования, связанные с участием граждан в указанных в настоящем пункте сделках, подлежат судебной защите только при условии их заключения на бирже, а также в иных случаях, предусмотренных законом.

Согласно Определению Конституционного Суда Российской Федерации от 16 декабря 2002 N 282-О "О прекращении производства по делу о проверке конституционности статьи 1062 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобой коммерческого акционерного банка "Банк Сосьете Женераль Восток" под расчетным форвардным контрактом понимается одна из разновидностей сделок с отложенным исполнением (срочные сделки), расчеты по которым осуществляются по истечении определенного срока. Поскольку размер денежных обязательств при этом зависит от изменения цен на иностранную валюту, ценные бумаги, иное имущество и иные виды базисного актива, риски, но таким сделкам не могут рассматриваться как обычные предпринимательские риски.

Такие сделки с учетом наличия в них условий определения выигрыша по сделке случаем, на который стороны повлиять не могут: предмета сделок в виде уплаты сумм одной из сторон по результатам колебаний курса валют на валютном рынке (сделки "на разницу"); отсутствия обязанностей осуществления реальной передачи валюты для целей совершения валютно-обменных сделок, представляют собой разновидность сделок пари.

Согласно позиции Минфина РФ изложенной в письме от 23 июня 2005 года N 03-03-04/2/12, все сделки с валютой на рынке Forex признаются игровой (алеаторной) деятельностью.

Также согласно Письму Федеральной службы по финансовым рынкам от 16 июля 2009 года N 09-ВМ-02/16341, отношения, связанные с деятельностью по привлечению денежных средств для осуществления операций на валютном рынке Форекс (Forex), не регулируются нормативными правовыми актами ФСФР России, лицензии, выдаваемые ФСФР России, не предоставляют права на осуществление указанных видов деятельности.

Все маржинальные сделки с иностранной валютой на рынке Forex при которых оговариваются суммы сделок, а игра на рынке ведется только на разнице курсов, являются игровой (алеаторной) деятельностью, где инвестор помещает денежные средства на депозит, и с этого депозита (или на его счет) перечисляются контрагенту денежные средства на соответствующую дату, то есть возникает разница в курсах. Такие операции аналогичны операциям с расчетными форвардами, которые рассматриваются как сделки пари.

Рынок Forex (от англ. FOReign EXchange - обмен иностранной валюты) - рынок межбанковского обмена валют по свободным ценам (котировка формируется без ограничений или фиксированных значений), где торгуются контракты на валюту - отношения одной валюты к другой.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, 05 января 2017 года между Субханкуловой З.Р. и Газизовой З.Ф, было заключено Соглашение между инвестором и трейдером, по условиям которого трейдер обязуется совершить от имени и за счет инвестора сделки (торговые операции) с CFD, валютами и другими финансовыми инструментами в соответствии с условиями маржинального торгового счета, в том числе передавать торговые инструкции на покупку-продажу финансовых инструментов компании, открывшей и обслуживающей маржинальной торговый счет инвестора, а инвестор обязуется уплатить трейдеру вознаграждение в соответствии с условиями соглашения.

Согласно пункту 3.1. Соглашения Инвестор предоставляет Трейдеру доступ к проведению от своего имени торговых операций на счете N 3082198 с начальным депозитом в размере 9673,73 долларов США.

Прибыль, заработанная на счет Инвестора в результате действий Трейдера, распределяется между Инвестором и Трейдером в следующем соотношении: 50% прибыли остается на счете Инвестора или снимается Инвестором со счета по его усмотрению, 50% прибыли получает Трейдер путем перевода средств Инвестором на торговый счет Трейдера (п.3.3.).

В соответствии с пунктом 4.1. Соглашения предусмотрен максимальный размер рискового капитала, за который Трейдер не несет материальной ответственности, который составляет 2 902,11 долларов США.

Согласно п. 4.2. Трейдер обязуется не допускать снижения денежных средств по счету на сумму, превышающую размер рискового капитала.

Пунктом 4.3 Соглашения предусмотрено, что в случае превышения рискового капитала, Трейдер несет перед Инвестором материальную ответственность на сумму этого превышения. Трейдер обязан возместить Инвестору сумму превышения рискового капитала в течение срока действия данного соглашения.

Соглашение вступает в силу с момента подписания обеими сторонами и действует в течение 1 месяца. Соглашение пролонгируется на каждый последующий период на тех же условиях, если ни одна из сторон за 3 календарных дня до истечения срока действия соглашения не заявит о своем намерении прекратить отношения по настоящему соглашению (п. 6.1 Соглашения).

Таким образом, условия Соглашения от 05 января 2017 года, заключенного между Субханкуловой З.Р. и Газизовой З.Ф. свидетельствуют о том, что предметом Соглашения является не управление денежными средствами Субхангуловой З.Р, находящимися на ее маржинальном торговом счете, а фактически ведение от ее имени и в ее интересах сделок купли-продажи с СРВ, валютами и другими финансовыми инструментами, направленных на получение прибыли в зависимости от колебаний курса валют, что по существу является способом формирования механизма биржевой игры на колебании курса валют.

Как следует из выписки с торгового счета Субханкуловой З.Р. N 3082198, открытого в Teletrade-D.J.Limited Consulting Ltd. (CySEC), торговые операции осуществлялись в период с 30 декабря 2016 года по 23 января 2017 года.

Пополнение счета с 05 января 2017 года по 23 января 2017 года составило в размере 11 013, 03 долларов США. Общий убыток с 05 января 2017 года по 23 января 2017 года составил 5 333,95 долларов США.

По состоянию на 23 января 2017 года баланс (остаток) составлял 5 679, 08 долларов США.

В графе выписки с торгового счета "тип сделки" и "торговый инструмент" указано на продажу и покупку usdjpy и eurusd (валютные пары).

Таким образом, Соглашение фактически регулирует отношения сторон, связанные с участием в биржевой игре, которая основана на взаимном риске и ее результат зависит от наступления или ненаступления случайных обстоятельств, поэтому денежные средства были утрачены Субханкуловой З.Р. в результате игры.

Заключая, как инвестор, соглашение о сотрудничестве с трейдером, действовавшим как физическое лицо, истцу было достоверно известно о том, что стороны принимают на себя риски неблагоприятного для той или другой стороны изменения валютного курса, деятельность трейдера, являясь рисковой, не влечет гарантированного дохода и предусматривает риск изменения инвестиционной привлекательности тех или иных финансовых инструментов в любую сторону, вплоть до потери ликвидности.

Требования, связанные с участием в таких сделках граждан - физических лиц, подлежат судебной защите только при условии их заключения на бирже, а также в иных случаях, предусмотренных законом, чего в данном деле не установлено.

С учетом изложенного, а также исходя из того, что данном случае имело место ведение в интересах истца биржевой игры на международном рынке FOREX, не являющемся валютной биржей или иной официальной торговой площадкой, что исключает возможность применения положений ст. 1062 ГК РФ о судебной защите по сделкам, заключенным на бирже, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении исковых требований Субханкуловой З.Р. о взыскании с ответчика Газизовой З.Ф. заявленной ко взысканию денежной суммы.

Доводы истца о том, что Соглашением прямо предусмотрено условие о материальной ответственности Трейдера перед Инвестором на сумму превышения рискового капитала являются несостоятельными, поскольку это условие Соглашения не основано на законе. Денежные средства истца были утрачены в результате игры, которая основана на взаимном риске и ее результат зависел лишь от случайных обстоятельств. Требования, связанные с участием в таких сделках граждан - физических лиц, подлежат судебной защите только при условии их заключения на бирже, а также в иных случаях, предусмотренных законом, чего в данном деле не установлено.

Доказательства того, что решение об участии в игре было принято истцом Субханкуловой З.Р. под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения ответчика с другими лицами, в материалы дела не представлено.

Согласно пункту 2.7. Соглашения истец как Инвестор, имеет право в любой момент и по своему усмотрению отменить данное им поручение и приостановить работу Трейдера на своем счете воспользовавшись механизмом расторжения сотрудничества в Личном кабинете.

Таким образом, истец контролирующий работу Трейдера, был вправе в любой момент приостановить деятельность Трейдера и предотвратить возникновение у себя убытков.

Кроме того, денежные средства Субханкуловой З.Р. в фактическое владение Газизовой З.Ф. не поступали, ей было делегировано право вести от имени и в интересах истца торговые операции с СРВ, валютами и другими финансовыми инструментами.

Поскольку гражданское законодательство Российской Федерации не содержит критериев, позволяющих однозначно квалифицировать рисковую сделку, как прибыльную или убыточную, законных оснований для возложения на ответчика обязанности по возмещению денежных средств, утраченных во время игры, за последствия которой трейдер-ответчик отвечать в силу закона не может, не имеется.

Доводы апелляционной жалобы правовых оснований к отмене решения суда не содержат, в основном сводятся к изложению обстоятельств, являвшихся предметом исследования и оценки суда первой инстанции.

Судебная коллегия полагает, что решение является законным и обоснованным, оснований к отмене по доводам апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь ст. ст. 328 - 329 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Кировского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 18 сентября 2017 года оставить без изменения, апелляционную жалобу представителя Субханкуловой З.Р. - Шайхутдинова Г.С. - без удовлетворения.

Председательствующий Ф.Ф. Сафин

Судьи Ф.С. Гаиткулова

А.Н. Субхангулов

Справка: судья Зайдуллин Р.Р.