Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 18 декабря 2017 г. по делу N 33-49972/2017

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда в составе председательствующего Федерякиной М.А.,

судей Удова Б. В, Бобровой Ю.М,

при секретаре Пржиялговской И.С,

заслушав в открытом судебном заседании по докладу судьи Удова Б. В. гражданское дело по апелляционной жалобе представителя истца Грабович Ю.А. по доверенности Вурьева Д.В. на решение Замоскворецкого районного суда г. Москвы от 30 июня 2017 года, которым постановлено:

В удовлетворении исковых требований Грабович Юлии Александровны к АО "Открытие Брокер" о возмещении убытков отказать,

УСТАНОВИЛА:

Грабович Ю.А. обратилась в суд с иском к ответчику АО "Открытие Брокер" о взыскании убытков, причиненных вследствие неправомерных действий АО "Открытие Брокер", ненадлежащего исполнения договора в размере 24 531 962 руб. 25 коп, а также расходов по оплате государственной пошлины в размере 60 000 руб.

В обоснование своих требований Грабович Ю.А. указала, что 02.06.2015 г. между ней и ответчиком АО "Открытие Брокер" был заключен договор на брокерское обслуживание, согласно которому Брокер принял на себя обязательство совершать по поручению Клиента гражданско-правовые сделки с ценными бумагами и (или) заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, от имени и за счет Клиента. Согласно п. 2.2 раздела 2 Договора заключение сделок по покупке и продаже иностранной валюты на валютном рынке (конверсионных сделок) осуществляется Брокером по поручению Клиента.

Обязанности Брокера по договору установлены п. 3.2 раздела 3 Договора, из которых следует, что Брокер обязан исполнять поручения Клиента в порядке их поступления на наилучших условиях в точном соответствии с существенными условиями поручения с учетом ограничений, установленными нормативными актами и договором.

Согласно подп. 3.2.10 Договора обязанность Брокера подавать организаторам торгов заявки на заключение сделок в качестве участника торгов напрямую связана с выполнением Брокером полученного от Клиента соответствующего поручения.

Порядок взаимодействия Истца и Ответчика, в том числе в рамках реализации положений Договора, установлен Регламентом.

В рамках исполнения договора истцу Брокером были открыты счета N80318, N81677, также истцу на основании заявления от 02.06.2015 г. был назначен личный брокер - Григорий Вахитов, являющийся сотрудником АО "Открытие Брокер".

В ноябре 2015 г. истцу стало известно о том, что 04 августа 2015 г. Вахитовым Г. с использованием счета истца ххх (портфель ВР МБ) были совершены сделки ххх, согласно которым осуществлена продажа доллара США по отношению к рублю РФ в количестве 200 лотов по цене 63 рубля за доллар. Каждый лот включает в себя 1 000 долларов. Общая стоимость сделки в сопряженной валюте (рубли РФ) составила 12 600 000 руб.

10 августа 2015 г. с использованием счета ххх (портфель ВР МБ) совершены аналогичные сделки ххх с продажей доллара США по отношению к рублю РФ в количестве 100 лотов по цене 63,759 рубля за доллар. Общая стоимость сделки в сопряженной валюте (рубли РФ) составила 6 375 900 руб. Истец указывает, что данные сделки совершены сотрудником Брокера без получения от истца соответствующего поручения, то есть в нарушение условий договора, Регламента, Закона о ценных бумагах.

15.01.2016 г. вышеназванные позиции были принудительно закрыты Брокером в связи с наступлением условий, предусмотренным Регламентом, во исполнение условного поручения, то есть поручения Клиента, поданного Брокеру при заключении Договора на случай наступления определенных условий, ввиду несоответствия размера денежных средств на счету Клиента минимально допустимому уровню по обеспечению обязательств.

Истец в исковом заявлении указывает, что 15.01.2016 г. принудительно были закрыты названные позиции в количестве 168 лотов при совокупной стоимости сделок в 13 047 784 руб.

21.01.2016 г. позиции были закрыты Брокером в размере 79 лотов по цене 84,116 руб. за доллар США при общей стоимости сделки в сопряженной валюте в размере 6 645 164 руб.

08.06.2016 г. остаток валютной позиции по счету N81677 по сделкам ххх от 04.08.2015г. закрыт истцом в размере 53 лота по 63,54 руб. за доллар США (сделка N 125393137), стоимость сделки в сопряженной валюте составила 3 367 752 руб. 50 коп.

По мнению истца, при совершении сделок Брокером по направлению "продажа" получено в сопряженной валюте 18 975 900 руб. При закрытии позиций, то есть при совершении обратных сделок по направлению "покупка" со счета истца затрачено 23 060 700 руб. 50 коп. Истец указывает, что потери клиента от совершения Брокером операций по открытию/закрытию позиций составили 4 084 800 руб. 50 коп. (18975900-23607000,5).

Кроме того, при открытии/закрытии сделок, которые по мнению истца были не согласованы им, Брокером удержана комиссия: по сделкам от 04.08.2015г. - в размере 9 450 руб.; по сделкам от 10.08.2015г. в размере 4 781 руб. 93 коп.; по сделкам от 15.01.2016г. - 11 559 руб. 19. коп. ; по сделкам от 21.01.2016г. -5 980 руб. 81 коп. ; по сделкам от 08.06.2016г. -2 525 руб. 81 коп. Помимо указанной комиссии, Брокером осуществляется удержание комиссии за "перенос позиции" (заключение сделки СВОП) на протяжении всего периода, в который сделка открыта. Согласно отчету Брокера за период с 04.08.2015г. по 08.06.2016г. размер комиссии по сделкам СВОП составил 12 742 руб. 05 коп.

Истец указывает, что общий размер комиссии по совершенным без поручений Клиента сделкам составил 47 039 руб. 62 коп. (9450+4781,93+11559,19+5980,64+2525,81+12742,05).

Также истец просила взыскать с ответчика денежные средства в размере 524 555 рублей 55 коп, удержанные Брокером в связи с переносом позиций, которые были открыты без поручения Грабович Ю.А. Общая сумма реального ущерба по счету N81677, заявленного истцом, составила 4 656 395 руб. 67 коп. Грабович Ю.А. также просит взыскать с Брокера убытки в размере 19 875 566, 58 руб, которые образовались на ее инвестиционном счете N80318.

Так, по поручению Грабович Ю.А. 22.12.2015 г. Брокером были заключены сделки на срочном рынке ххх в общем количестве 2400 лотов, совокупной стоимостью 178 829 256 руб, средняя стоимость лота составила 74 512 руб. 19 коп. Вышеназванные позиции принудительно закрыты Брокером в размере 1 489 контрактов в связи с несоответствием размера денежных средств на счете ххх размеру гарантийного обеспечения. Убыток в результате закрытия 1489 контрактов составил 19 875 566 руб. 58 коп, исходя из расчета: 1489 х (74512,19 - 87854,55) - 8 785,10, где 8 785,10 руб. - комиссия Брокера за сделки принудительного закрытия за 21.01.2016г.

Истец полагала, что в результате неправомерных действий по счету N81677 у нее отсутствовала возможность перевода денежных средств с указанного счета на счет N80318 в целях поддержания соответствия гарантийного обеспечения по сделкам на срочном рынке FORTS и избежания принудительного закрытия позиций.

Судом постановлено приведенное выше решение, об отмене которого по доводам апелляционной жалобы просит представитель истца Грабович Ю.А. по доверенности Вурьев Д.В.

Истец Грабович Ю.А. в заседании судебной коллегии доводы апелляционной жалобы поддержала, просила отменить решение суда, принять по делу новое решение, которым исковые требования удовлетворить в полном объеме.

Представитель ответчика АО "Открытие Брокер" по доверенности Бугрушев А.В. в заседание судебной коллегии явился, просил оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения

Третье лицо Вахитов Т.А. в заседание судебной коллегии не явился, извещен надлежащим образом.

Судебная коллегия, изучив материалы дела, выслушав стороны, обсудив доводы апелляционной жалобы, не находит оснований к изменению или отмене обжалуемого решения, постановленного в соответствии с фактическими обстоятельствами дела и требованиями действующего законодательства.

Согласно ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

В соответствии со ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно ст. 428 ГК РФ договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

В силу п.1 ст. 847 ГК РФ права лиц, осуществляющих от имени клиента распоряжения о перечислении и выдаче средств со счета, удостоверяются клиентом путем представления банку документов, предусмотренных законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и договором банковского счета.

Согласно ст.854 Гражданского кодекса РФ списание денежных средств со счета осуществляется банком на основании распоряжения клиента.

Без распоряжения клиента списание денежных средств, находящихся на счете, допускается по решению суда, а также в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом.

Согласно ст. 3 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" брокерской деятельностью признается деятельность по исполнению поручения клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, осуществляемая на основании возмездных договоров с клиентом (далее - договор о брокерском обслуживании).

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность, именуется брокером.

В случае оказания брокером услуг по размещению эмиссионных ценных бумаг брокер вправе приобрести за свой счет не размещенные в срок, предусмотренный договором, ценные бумаги.

Согласно ч.1 и ч.2 ст.393 Гражданского кодекса РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Если иное не установлено законом, использование кредитором иных способов защиты нарушенных прав, предусмотренных законом или договором, не лишает его права требовать от должника возмещения убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 настоящего Кодекса.

Возмещение убытков в полном размере означает, что в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом.

В соответствии со ст.15 Гражданского кодекса РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

Как было установлено судом первой инстанции, 02 июня 2015 г. м ежду АО "Открытие Брокер" и Грабович Ю.А. заключен договор на брокерское обслуживание, согласно которому ответчик обязался по поручению клиента совершать гражданско-правовые сделки с ценными бумагами и (или) заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, на условиях и в порядке, установленных договором и Регламентом обслуживания клиентов, являющимся неотъемлемой частью договора, к которому истец присоединился.

В соответствии с данным договором истцу открыто два инвестиционных счета N81677 и N 80318.

04.08.2015 г. и 10.08.2015 г. с использованием счета и стца N81677 на в алютном рынке Московской Бирж и ( ВР МБ) были открыты короткие позиции на продажу 200 000 долларов США (63 руб. за 1 доллар) и 100 000 долларов США (63,759 руб. за 1 доллар) соответственно.

Открытие данных позиций подтверждается Отчетом Брокера за 04.08.2015 г. и 10.08.2015 г. по инвестиционному счету N 81677.

П ункт 1.4 Договора на брокерское обслуживание устанавливает, что з аключение Договора между Брокером и Клиентом, вместе именуемые - Стороны, осуществляется путем полного и безоговорочного присоединения Клиента к Договору (акцепта Договора) в соответствии со ст. 428 Гражданского кодекса Российской Федерации, и всех приложений к нему, в том числе Регламента обслуживания клиентов (далее - "Регламент") ОАО "Брокерский дом "ОТКРЫТИЕ" (в наст оящее время "АО "Открытие Брокер"), для присоединения к Договору (акцепта Договора) Клиент предоставляет Брокеру Заявление о присоединении к Договору, условия которого определены ОАО "Брокерский дом "ОТКРЫТИЕ".

Часть 1.1 ст. 9 Регламента указывает, что Брокер в соответствии с законодательством РФ предоставляет Клиенту следующие виды отчетов: Отчет, содержащий информацию о сделках, заключенных Брокером в интересах Клиента в течение торгового дня, а также об операциях с денежными средствами и ценными бумагами Клиента, совершенных в течение торгового дня, информацию о состоянии Обязательств Клиента, информацию об Открытых позициях и информацию об остатке денежных средств и ценных бумаг (далее - Ежедневный отчет). Ежедневный отчет предоставляется в разрезе Лицевых счетов.

В силу ч. 1.4 ст. 9 Регламента Краткий отчет за торговый день, содержащий информацию об исходящем остатке денежных средств, информацию о состоянии о бязательств клиента, информацию о размере требуемого гарантийного обеспечения (для срочного рынка), а также денежных средств, которые требуется внести по итогам торгового дня. Краткий отчет предоставляется в разрезе инвестиционного счета.

В соответствии с частью 3 ст. 9 Регламента Брокер предоставляет Клиентам в электронной форме - посредством размещения в Личном кабинете на Сайте Брокера следующие виды отчетов: ежедневный отчет и отчет за период.

Судом установлено, что 04.08.2015 г, 10.08.2015 г. истцу на его электронную почту направлялись краткие отчеты, а также ссылка в личный кабинет Истца, где Грабович Ю.А. имела возможность следить за состоянием своего счета N 81677, а также за открытыми позициями. Данный факт подтверждается представленными в материалы дела отчетами Брокера, направленными на электронную почту Грабович Ю.А - ygrabovich@yahoo.com, который ею указан в анкете физического лица, подписанной собственноручно.

При этом факт того, что Грабович Ю.А. активно использовала вышеназванный адрес электронной почты, подтверждается электронной перепиской между истцом и сотрудниками ответчика, в том числе в период 04.08.2015г. и 11.08.2015г. с использованием указанной электронной почты.

Часть 13 ст. 9 Регламента устанавливает правило о том, что Клиент обязан ознакомиться с отчетами Брокера, в случае своего несогласия со Сделками и/или операциями незамедлительно сообщить об этом Брокеру. Если в течение 2 (двух) рабочих дней с момента направления Брокером отчета Клиент не предоставил Брокеру мотивированные возражения по отраженным в нем сделкам и/или операциям, такой отчет считается принятым Клиентом и означает отсутствие претензий Клиента. Последующие претензии не принимаются.

Брокерский договор подпадает под действие норм об агентировании и комиссии.

В соответствии со ст. 999 ГК РФ по исполнении поручения комиссионер обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии. Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет, при отсутствии иного соглашения, считается принятым.

Претензий на направленные Отчеты Брокера от Грабович Ю.А. не поступало, в том числе, по отраженным в отчетах сделкам.

Согласно отчету Брокера за 04.08.2015 г. по счету N81677 следует, что 04.08.2015г. Грабович Ю.А. был осуществлен перевод 34 305 000 руб. со своего счета 80318 на счет 81677, принадлежащий ей, а также открыта короткая позиция на продажу доллара США в совокупном объеме 200 000 долларов США.

Третье лицо Вахитов Г.А. указал, что 10.08.2016 г. он также получил от Грабович Ю.А. поручение на открытие короткой позиции по продаже 100 000 долларов США по цене 63,759 руб. за один доллар.

Факт телефонных переговоров между Истцом и Ответчиком 04.08.2015г. и 10.08.2015г. подтверждается детализацией звонков телефонного номера: +7(912)8940469, принадлежащего Вахитову Г.А, на который 04.08.2015г. поступило три входящих звонка от абонента +7(912)895-3432, а также один входящий звонок поступил 10.08.2015г. Указанный номер +7(912)895-3432 согласно анкете клиента - физического лица принадлежит Грабович Ю.А, что не было оспорено истцом в ходе судебного разбирательства.

Под поручением Регламент обслуживания клиентов АО "Открытие Брокер" определяет сообщение распорядительного характера, поданное Клиентом Брокеру с целью заключения сделки и (или) осуществления операций, в интересах клиента.

Часть 1 ст. 1 Регламента устанавливает, что под сообщением понимается любое сообщение распорядительного характера или информационного характера, направляемое Брокером или клиентом друг другу в процессе исполнения договоров.

В п. 1.2. ч.1 ст. 7 Регламента указаны способы обмена сообщениями, в том числе посредством телефонной связи.

Как указано в п. 1.8 ст. 7 Регламента, если иное не предусмотрено Договором, Клиент и Брокер используют любые способы обмена Сообщениями, указанные в статье 7 Регламента. При этом Клиент соглашается со всеми условиями их использования с учетом ограничений, которые могут быть установлены отдельными положениями Регламента.

Согласно п. 1.15 ст. 5 Регламента поручение на биржевую сделку подается Клиентом любым способом, предусмотренным Порядком обмена сообщениями (с учетом особенностей каждого из способов), за исключением SMS-сообщений, с учетом особенностей каждого из способов подачи.

Характер инвестиционной деятельности участника биржевой торговли требует незамедлительной реакции клиента-инвестора на подачу поручения об открытии/закрытии/изменения позиций по определенному финансовому инструменту в целях достижения определенного финансового результата, избежание потерь и страхование рисков.

Суд соглашается с доводом третьего лица, что в случае, если бы Грабович Ю.А. 04.08.2015г. не осуществила зачисление денежных средств на свой счет N81677, личный брокер Вахитов Г.А. не смог бы открыть спорные позиции по продаже иностранной валюты.

Из переписки между истцом и Вахитовым Г.А. следует, что 09.06.2015 г. истец направила Вахитову Г.А. со своей личной почты (ygrabovich@yahoo.com) письмо о намерении внести на свой счет 30-35 млн. руб, на которые она хочет купить валюту: 100 000 долларов США и 100 000 Евро.

В дальнейшем 04.08.2015г. было осуществлено зачисление денежных средств в размере 34 305 000 руб, а также перевод денежных средств со счета 80318 на валютную секцию счета N81677.

Разрешая требования истца о взыскании убытков в размере 19 875 566, 58 руб, которые образовались на инвестиционном счете N 80318, суд приходит к следующим выводам.

22.12.2015 г. Грабович Ю.А. подала поручение на открытие позиций - фьючерсные контракты (продажа доллара США) с использованием счета ххх в количестве 2400 контрактов.

Площадка ххх - это секция биржевой системы РТС, рынок срочных контрактов в РФ.

Фючерсы - срочная сделка, обязательство купить или продать определенный актив (базисный актив) по определенной цене в определенную дату в будущем. При этом каждый фьючерсный контракт характеризуется количеством базисного актива, датой исполнения контракта (датой экспирации), ценой (цена страйк), по которой покупатель соглашается купить базисный актив, а владелец продать.

Отличием фьючерсных сделок является особая природа, при которой имеется более значительный риск в получении убытков, поскольку совершается сделка купли-продажи товара на определенную дату в будущем по согласованной сегодня цене. Фьючерсный договор характеризуется тем, что неизвестно, какой будет биржевая цена предмета договора в момент исполнения договорного обязательства. И эта цена не зависит от воли сторон, а определяется конъюнктурой рынка.

Срочные сделки предусматривают обязанность сторон уплачивать денежные суммы (вариационную маржу) в зависимости от изменения цен на финансовые инструменты.

Согласно п.4 ст. 301 НК РФ под вариационной маржей понимается сумма денежных средств, рассчитываемая организатором торговли или клиринговой организации и уплачиваемая (получаемая) участниками срочных сделок в соответствии с установленными организаторами торговли и (или) клиринговыми организациями правилами.

В зависимости от изменения цен на срочном рынке Биржи, клиринговая организация НКЦ (Национальный Клиринговый Центр - http://www.nkcbank.ru/) по результатам клиринга либо списывала, либо начисляла на счет истца как стороны любой сделки вариационную маржу по каждому производному финансовому инструменту.

В частности, в результате того, что курс доллара США по отношению в российской валюте постоянно рос, истец терпела убытки в виде начисления отрицательной вариационной маржи, между ценой исполнения базового актива по фьючерсным контрактам истца и курсом доллара США по состоянию на дату закрытия позиций 21.01.2016г.

По состоянию на 21.01.2016 г. (день принудительного закрытия позиций по продаже фьючерсов (2400 контрактов)) была следующая ситуация на счете N 80318 (площадка - FORTS): входящий остаток на начало торгового дня составлял 11 965 234,35 руб. (Согласно отчету брокера за 21.01.2016г.). Размер требуемого Гарантийного Обеспечения по открытым фьючерсным позициям истца в количестве 2400 контрактам составлял 23 913 600 руб. (2400 х 9 964 руб. (размер ГО установленной Московской биржей на каждый контракт).

При этом, размер текущей вариационной маржи истца по его позициям составлял минус 9 453 600. Таким образом, после вычета указанной вариационной маржи остаток счета истца составил бы 2 211 634 руб. 35 коп.

Таким образом, с учётом входящих денежных средств 11 965 234 руб. 35 коп, минимальное обеспечение за 21.01.2016 г. у Грабович Ю.А. составило только 11 % от требуемого гарантийного обеспечения. (2 211 634, 35 руб. от требуемого ГО - 23 913 600 руб.).

Брокер имеет право принудительно закрыть позиции Инвестора в целях минимизации убытка Инвестора, если собственных денежных средств меньше 50% от требуемого ГО, что и случилось у истца на счете 81677 (площадка - FORTS) по ее открытым позициям (2400 контрактов).

Как указал представитель ответчика, чтобы у истца не было принудительного закрытия, ей необходимо было обеспечить половину её ГО, то есть 11 956 800. С учётом того, что её количество денежных средств составляло 2 511 634,35 руб. (11965234,35-9453600) ей необходимо было довнести 9 445 165,65 рублей, чтобы она не попадала под условия принудительного закрытия. Указанной суммы для перевода на счет ххх (FORTS) со счета 81677 (ВР МБ) не было бы, даже если бы позиции от 04.08.2015 и 10.08.2015 не открывались.

Таким образом, суд первой инстанции счел ошибочным довод истца, о том, что если бы у нее были бы денежные средства в размере образовавшегося убытка на счете ххх в размере 4 656 395 руб. 67 коп, то она имела бы возможность перевести денежные средства со счета ххх на счет N80318 для пополнения необходимого ГО, так как для поддержания открытых фьючерсных позиций в размере 2400 контрактов требовалось дополнительно внести минимум 9 445 165,65 руб.

Указанное свидетельствует об отсутствии связи между образованием убытка в размере 4 656 395, 67 руб. на счете N 81677 (ВР МБ) и убытка на счете N 80318 (FORTS) в размере 19 875 566,58 руб. и, соответственно, образование убытка в рамках валютной секции не является причиной образования убытка на секции FORTS по соответствующим счетам истца.

В судебном заседании специалист Глазкова А.А, являющаяся работником ПАО "Московская Биржа", относительно событий 21.01.2016 г. по инвестиционному счету N 80318 Грабович Ю.А. пояснила следующее.

Торговый день 21.01.2016г. характеризовался как день с повышенной волатильностью на Московской бирже, что характеризовало торговый день высокой изменчивостью цен на финансовые инструменты, в том числе доллар США. Специалист изучил движение денежных средств, размер ГО, исходящий остаток денежных средств на счете Истца и сделал вывод, что если бы у Грабович Ю.А. в этот день была бы возможность перевести денежные средства в размере 4 656 395, 67 руб. на счет N80318, то ответчик, руководствуясь установленной в Регламенте моделью риск-менеджмента, в любом случае закрыл бы позиции истца по причине недостаточности ГО Грабович Ю.А, в том числе с учетом высокой волатильности Валютного рынка. Также Специалист пояснил, что Брокер закрывал позиции Грабович Ю.А. в целях минимизации дальнейшего увеличения убытка Грабович Ю.А, действуя в интересах истца. В частности, Брокер закрывал позиции истца по цене 87,520 руб, 87,620 руб. и 88,400 руб. за доллар в разные промежутки времени. Между тем, в этот день цена доллара США по отношению к Российской валюте поднималась до больших размеров (цен) и в случае, если бы Брокер не закрыл позиции истца по указанным ценам, а осуществил закрытие по более высокой цене, то у Грабович Ю.А. был бы более высокий убыток.

В соответствии с пп. б) п. 9.1.12 Регламента, в течение действия Договора БО возможно наступление неблагоприятного для Ответчика движения цен на срочном рынке в течение торговой сессии, в результате которого сальдо Лицевого счета (в соответствии с п. 9.1.2 Регламента - это сумма всех денежных средств Ответчика), рассчитанное с учетом текущей вариационной маржи, составит менее 50% от ГО. В случае наступления указанных событий Истец использует Условное поручение (п. 9.1.12 Регламента), согласно которому Ответчик дает поручение Истцу совершить одну или несколько сделок за счет Ответчика с целью уменьшения требуемого ГО до размера, при котором сальдо Лицевого счета Ответчика составит не менее 75% от требуемого ГО.

В силу п. 4.3 ст. 5 Клиент обязуется до направления Брокеру Поручения на Конверсионную сделку ознакомиться с Правилами торгов и Правилами клиринга соответствующих Организаторов торгов и Клиринговых организаций, в отношении которых он подает поручения на Конверсионную сделку Брокеру, а также самостоятельно отслеживать изменения и дополнения, которые вносятся Биржами и Клиринговыми организациями в данные документы. Клиент настоящим подтверждает, что Брокер исполнил свои обязательства по ознакомлению Клиента с указанными в настоящем пункте документами.

Согласно п. 5.3. 5.18 Договора на Брокерское облуживание Общество не несет ответственность за упущенную выгоду Клиента, на Общество ложится ответственность лишь за причинённый Клиенту реальный ущерб, причинённый по вине Общества.

Согласно правовой позиции, указанной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 21.05.2013 г. N 16674/12, лицо, требующее взыскания упущенной выгоды, должно доказать, что возможность получения им доходов существовала реально (пункт 2 статьи 15, пункт 4 статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации), то есть документально подтвердить совершение им конкретных действий и сделанных с этой целью приготовлений, направленных на извлечение доходов, которые не были получены в связи с допущенным должником нарушением, то есть доказать, что допущенное ответчиком нарушение явилось единственным препятствием, не позволившим ему получить упущенную выгоду.

В соответствии с разъяснениями, содержащимся в п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" по делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков (пункт 2 статьи 15 ГК РФ).

Оценив собранные по делу доказательства в соответствии со ст. 67 ГПК РФ, принимая во внимание, что для наступления мер ответственности, предусмотренных п. 1 ст. 393 ГК РФ, необходимо наличие следующих обязательных условий: противоправность поведения причинителя убытков; наличие убытков у потерпевшей стороны; причинно-следственная связь между двумя первыми элементами; вина причинителя убытков. Поскольку достоверных доказательств о наступлении для истца убытков в указанном размере, а также совокупности необходимых правовых условий, суду не представлено и истцом не доказан факт причинения ему убытков действиями ответчика, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отказе в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Суд апелляционной инстанции соглашается с указанным выводом суда первой инстанции, которые сделаны на основе действующего гражданского законодательства и с учетом всех фактических обстоятельств дела.

Доводы апелляционной жалобы о том, что каких-либо поручений брокеру на совершение сделок истцом не давалось, брокер совершал сделки с иностранной валютой в отсутствие поручений истца, в результате чего ей были причинены убытки, судебная коллегия отклоняет как необоснованные, указанные доводы были проверены судом первой инстанции и им была дана соответствующая правовая оценка, судом первой инстанции был установлен факт дачи поручений истцу брокеру на совершение операций с иностранной валютой и отсутствие вследствие этого факта причинения истцу убытков.

Доводы апелляционной жалобы истца судебная коллегия отклоняет, поскольку обстоятельства, имеющие значение для дела, судом установлены правильно, оценка доказательств произведена в соответствии со ст. 67 ГПК РФ, нормы материального права применены верно, нарушений норм процессуального права, влекущих отмену решения, судом первой инстанции не допущено, в связи с чем оснований, влекущих отмену решения суда в соответствии со ст. 330 ГПК РФ судебная коллегия не находит.

Руководствуясь ст.ст. 328-329 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Замоскворецкого районного суда г. Москвы от 30 июня 2017 года оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: