Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 18 января 2018 г. по делу N 10-0415/2018

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Довженко М.А,

судей Коноваловой Н.В, Андреевой С.В,

с участием:

прокурора Моренко К.А,

защитника Иванова С.А, представившего удостоверение **, ордер ** от 17 января 2018 года,

осужденного Алферова В.Е.

потерпевших Черенкова С.В, Похилюка С.М,

адвоката Габрилович М.А,

при секретаре судебного заседания

Кузнецове А.Д,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Можаева Н.Н. и апелляционную жалобу защитника Иванова С.А. на приговор Мещанского районного суда г. Москвы от 15 декабря 2017 года, которым

Алферов В** Е**

- осужден по ч. 5 ст. 33, п. "в" ч. 3 ст. 286 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с лишением права занимать в правоохранительных органах должности, связанные с осуществлением функций представителя власти сроком на два года.

Мера пресечения Алферову В.Г. изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда; срок отбытия наказания исчислен с 15 декабря 2017 года. Зачтено в срок отбытия наказания время его содержание под стражей с 09 декабря 2016 года по 10 декабря 2016 года, и нахождения под домашним арестом с 10 декабря 2016 год а по 15 декабря 2017 года.

Решен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Коноваловой Н.В, выслушав прокурора Моренко К.В, поддержавшего доводы апелляционного представления, мнение потерпевших Черенкова С.В, Похилюк С.М, адвоката Габрилович М.А, поддержавших доводы апелляционного представления, мнение защитника Иванова С.А. и осужденного Алферова В.Е, поддержавших доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Алферов В.Е. приговором признан виновным в посредничестве в превышении должностных полномочий, то есть содействии в совершении должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов граждан и охраняемых законом интересов общества и государства, с причинением тяжких последствий, предоставлением информации, средств совершения преступления, и устранением препятствий.

Преступление совершено при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Алферов В.Е. виновным себя в совершении преступления признал полностью и приговор был вынесен в особом порядке - при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве.

В апелляционном преставлении государственный обвинитель Можаев Н.Н. не оспаривая фактические обстоятельства дела и правильность квалификации действий осужденного, полагает, что приговор подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона. Так в описательно-мотивировочной части приговора суд при определении срока наказания посчитал возможным применить к подсудимому положения ст. 64 УК РФ, то есть назначить наказание ниже низшего предела предусмотренного санкцией ч. 3 ст. 286 УК РФ. При этом в нарушение требований ст. 308 УПК РФ в резолютивной части приговора суда ссылка на ст. 64 УК РФ отсутствует. Просит приговор Мещанского районного суда г. Москвы от 15 декабря 2017 года в отношении Алферова В.Е. изменить. Указать в резолютивной части приговора при назначении наказания ссылку на ст. 64 УК РФ. В остальной части приговор оставить без изменения.

В апелляционной жалобе защитник Иванов С.А. выражает несогласие с приговором полагает назначенное Алферову наказание излишне суровым. При вынесении приговора суд признал совокупность смягчающих вину обстоятельств исключительной и посчитал возможным применить ст. 64 УК РФ. Однако, суд несправедливо делает вывод о том, что исправление подсудимого не возможно без отбывания реального наказания, и фактически противоречит собственным выводам об исключительности в поведении Алферова. Суд не учитывает его исключительно положительных характеристик по месту работы и жительства, семейное положение, наличие двух нетрудоспособных иждивенцев и наличие тяжелого хронического заболевания после проведенной полостной операции. Отмечает, что находясь по домашним арестом более года, меру пресечения не нарушал, УФСИН России по Москве характеризуется положительно. Алферов вел активный и социально значимый образ жизни, постоянно работал и занимался общественной деятельностью. В СК РФ расследуется ряд уголовных дел, где Алферов фигурирует как подозреваемый и его показания имеют большое значение для раскрытия данных преступлений, изобличения и наказания потенциально опасных преступников, что свидетельствует о том, что Алферов в рамках досудебного соглашения со следствием выполнил все возложенные на него обязательства и готов к дальнейшему их выполнению по другим уголовным делам. Алферов полностью осознал свою вину, деятельно раскаялся, встал на путь исправления. Мнение потерпевших Черенкова и Похилюка относительно назначения судом наказания Алферову, при этом последние не требовали возмещения им вреда, основывалось на личных неприязненных отношениях к нему со стороны последних. Просит изменить приговор Мещанского районного суда г. Москвы в отношении Алферова В.Е. применив к нему как более мягкое условное наказание в соответствии с положениями ст. 73 УК РФ.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы, судебная коллегия считает приговор подлежащим изменению.

Как следует из протокола судебного заседания, судом первой инстанции дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон.

Нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законодательства РФ, влекущих безусловную отмену приговора, в ходе производства по делу предварительного расследования и его рассмотрения судом первой инстанции, допущено не было. В ходе предварительного расследования, в силу требований ст. ст. 317.1 - 317.4 УПК РФ, был соблюден порядок заявления ходатайства о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве, порядок рассмотрения ходатайства и составления досудебного соглашения о сотрудничестве. Представление прокурора об особом порядке проведения судебного заседания и вынесения судебного решения по уголовному делу в отношении Алферова В.Е. с которым заключено досудебное соглашение, отвечает требованиям ст. 317.5 УПК РФ.

В соответствии с требованиями ст. 317.6 УПК РФ, суд удостоверился, что государственный обвинитель подтвердил активное содействие обвиняемого следствию в раскрытии и расследовании преступления, изобличении и уголовном преследовании других соучастников преступления, досудебное соглашение о сотрудничестве было заключено добровольно и при участии защитника.

Проверив обоснованность предъявленного Алферову В.Е. обвинения на основе собранных по делу доказательств, суд правильно квалифицировал его действия по ч. 5 ст. 33, п. "в" ч. 3 ст. 286 УК РФ, как посредничество в превышении должностных полномочий, то есть содействии в совершении должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов граждан и охраняемых законом интересов общества и государства, с причинением тяжких последствий, предоставлением информации, средств совершения преступления, и устранением препятствий.

Вывод суда о виновности Алферова В.Е. в совершении указанного преступления основан на собранных по уголовному делу доказательствах, которые сторонами не оспариваются.

Судебная коллегия не может согласиться с доводами апелляционной жалобы о чрезмерной суровости назначенного наказания, поскольку при назначении Алферову В.Е. наказания, суд первой инстанции, исходя из положений ст. 60 УК РФ, учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, конкретные обстоятельства дела, данные о личности Алферова В.Е.

На основании п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников, судом признано смягчающим наказание обстоятельством. Наличие на иждивении малолетнего ребенка в соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ признано обстоятельством смягчающим наказание. Также судом в соответствии со ст. 61 ч. 2 УК РФ в качестве смягчающих наказания обстоятельств признано признание вины Алферовым и раскаяние в содеянном, сведения о состоянии его здоровья и наличии заболеваний, наличие на иждивении отца -пенсионера инвалида 2 гр.

С учетом вышеуказанных обстоятельств, характера и степени общественной опасности совершенного Алферовым преступления, конкретных обстоятельств дела, а также влияние назначенного наказания на исправление подсудимого и условия жизни его семьи, суд обоснованно пришел к выводу о необходимости назначения Алферову В.Е. наказания только в виде лишения свободы, с применением ст. 64 УК РФ и отсутствии оснований для применения ст. 73 УК РФ, а также изменения категории преступления в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ. Соответствующие выводы надлежаще мотивированы в приговоре.

Вид исправительного учреждения назначен Алферову В.Е. в соответствии ср ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем апелляционное представление подлежит удовлетворению.

Согласно п. 41 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" при назначении наказания с применением статьи 64 УК РФ в резолютивной части приговора должна быть сделана ссылка на указанную норму.

Суд первой инстанции, назначая Алферову В.Е. за совершенное преступление наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев, фактически применил ст. 64 УК РФ, о чем прямо указал в описательно-мотивировочной части приговора, однако в резолютивной части суд на ст. 64 УК РФ не сослался, хотя по смыслу закона обязан был это сделать. Судебная коллегия считает необходимым внести в приговор соответствующее изменение, указав в резолютивной части приговора о применении положений ст. 64 УК РФ.

Также судебная коллегия считает необходимым исключить из резолютивной части приговора указание суда о назначении Алферову В.Е. наказания в виде лишения права занимать должности в правоохранительных органах, связанных с осуществлением функций представителя власти сроком на два года, учитывая положение ст. 64 УК РФ, а также то обстоятельство, что Алферов В.Е. не занимал должности в системе правоохранительных органов.

Нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Мещанского районного суда города Москвы от 15 декабря 2017 года в отношении Алферова В** Е** изменить: указать в резолютивной части приговора о назначении наказания с применением ст. 64 УК РФ.

Исключить из резолютивной части приговора указание суда о назначении Алферову В.Е. наказания в виде лишения права занимать должности в правоохранительных органах, связанных с осуществлением функций представителя власти сроком на два года.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционное представление государственного обвинителя Можаева Н.Н. удовлетворить, апелляционную жалобу адвоката Иванова С.А. - оставить без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: