Решение Верховного Суда Республики Башкортостан от 01 февраля 2018 г. по делу N 12-124/2018

Судья Верховного Суда Республики Башкортостан Мурзакова Р.Ф.

при секретаре Абадовской Т.Ю,

с участием Тагирова А.В. - защитника Базак Т.Р.В. - лица, в отношении которого возбуждено административное производство, действующего на основании доверенности 02АА4366428 от 22.01.2018 года,

представителя ОМВД Российской Федерации по городу Октябрьскому Головина В.Л, действующего по доверенности N1/1662 от 31.01.2018 года,

рассмотрев жалобы Базак Т.Р.В. и защитника Тагирова А.В. на постановление судьи Октябрьского городского суда Республики Башкортостан от 17 января 2018 года, которым:

Базак.., гражданин Египта, признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и подвергнут административной ответственности в виде штрафа в размере 3000 рублей в доход государства с административным выдворением за пределы Российской Федерации, помещен в центр временного содержания иностранных граждан МВД России по Республике Башкортостан, расположенный по адресу: Республика Башкортостан, город Уфа, улица Гурьевская, до 41В.

УСТАНОВИЛА:

протоколом N35 об административном правонарушении главного специалиста-эксперта ОВМ ОМВД России по городу Октябрьскому Зюзиной Е.А. от 17 января 2018 года в отношении гражданина Арабской Республики Египта Базак... возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), за нарушение режима пребывания в Российской Федерации, выразившегося в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении срока пребывания, чем нарушен пункт 2 статьи 5 Федерального закона от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации".

Судьей Октябрьского городского суда Республики Башкортостан от 17 января 2018 года вынесено вышеприведенное постановление о назначении наказания.

В жалобах в Верховный Суд Республики Башкортостан Базак Т.Р.В. и его защитник Тагиров А.В. просят постановление судьи отменить, в части назначенного наказания в виде выдворения за пределы Российской Федерации, указав, что Базак Т.Р.В. фактически состоит в брачных отношениях с гражданкой Российской Федерации Хазиахметовой Л.А, от совместного брака у них имеется малолетний ребенок -..,... года рождения, который является гражданином Российской Федерации. Назначение дополнительного наказания в виде выдворения, может означать как вмешательство в его семейную жизнь, чем нарушаются его права на уважение и целостность семьи, лишает его возможности общаться со своей семьей, также нарушаются права его малолетнего ребенка не разлучаться со своими родителями и проживать совместно с ними.

Изучив материалы дела, выслушав защитника Тагирова А.В, должностного лица Головина В.Л, поддержавших доводы жалоб, свидетелей Хазиахметова А.С, Хазиахметовой Л.А, Хазиахметова Р.М, проверив доводы жалоб, нахожу постановление судьи от 17 января 2018 года подлежащим изменению по следующим основаниям.

Частью 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ предусмотрена ответственность за нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния, в виде административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

В силу пунктов 1 и 2 статьи 5 Федерального закона от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" срок временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации определяется сроком действия выданной ему визы, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток суммарно в течение каждого периода в сто восемьдесят суток, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом, а также в случае, если такой срок не продлен в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного данным Федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

Обстоятельств, установленных статьей 5 Федерального закона от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", при наличии которых иностранному гражданину продлевается срок временного пребывания, не имеется.

В соответствии со статьей 25.10 Федерального закона от 15 августа 1996 года N 114-ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" иностранный гражданин или лицо без гражданства, въехавшие на территорию Российской Федерации с нарушением установленных правил, либо не имеющие документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, либо утратившие такие документы и не обратившиеся с соответствующим заявлением в территориальный орган федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление функций по контролю и надзору в сфере миграции, либо уклоняющиеся от выезда из Российской Федерации по истечении срока пребывания (проживания) в Российской Федерации, а равно нарушившие правила транзитного проезда через территорию Российской Федерации, являются незаконно находящимися на территории Российской Федерации и несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, Базак... въехал в Российскую Федерацию 10 сентября 2013 года по многократной визе сроком действия с 10 сентября 2013 года по 23 июня 2014 года и после окончания установленного срока пребывания в Российской Федерации не выехал за пределы Российской Федерации, чем нарушил режим пребывания, выявлен 17 января 2018 года при проверке документов в ОВМ ОМВД России по городу Октябрьскому.

Согласно статье 2 Федерального закона от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", законно находящийся в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, имеющее действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу и (или) миграционную карту, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации.

Такие документы, подтверждающие законность пребывания Базак Т.Р.В. в вышеуказанный период на территории Российской Федерации, отсутствуют.

Таким образом, гражданин Арабской Республики Базак Т.Р.В. нарушил режим пребывания в Российской Федерации, что выразилось в пребывании на территории Российской Федерации с 24.06.2014 года по настоящее время незаконно, без оформления документов, подтверждающих законность его пребывания в Российской Федерации, уклоняясь от выезда за пределы России. Данное обстоятельство подтверждается протоколом об административном правонарушении, определением по делу об административном правонарушении от 17 января 2018 года, признательными показаниями Базак Т.Р.В. при составлении протокола об административном правонарушении.

При рассмотрении дела, в настоящих жалобах не оспаривается, что Базак Т.Р.В. пребывает на территории России незаконно, уклоняясь от выезда за пределы Российской Федерации.

Собранные по делу об административном правонарушении доказательства были оценены судьей городского суда на предмет достоверности, достаточности и допустимости в соответствии с требованиями статьи 26.11 КоАП РФ. Юридическая оценка действиям Базак Т.Р.В. по части 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ дана правильная.

Оснований для освобождения Базак Т.Р.В. от административной ответственности не имеется.

Вместе с тем при вынесении постановления о назначении Базак Т.Р.В. дополнительного административного наказания судьей городского суда не учтены указанные в части 2 статьи 4.1 КоАП РФ обстоятельства.

Согласно части 2 статьи 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 8 Конвенции от 04 ноября 1950 года "О защите прав человека и основных свобод" каждый имеет право на уважение его личной и семейной жизни. Не допускается вмешательство со стороны публичных властей в осуществление этого права, за исключением случаев, когда такое вмешательство предусмотрено законом и необходимо в демократическом обществе в интересах национальной безопасности и общественного порядка, экономического благосостояния страны, в целях предотвращения беспорядков или преступлений, для охраны здоровья или нравственности или защиты прав и свобод других лиц.

На основании п. 1 ст. 8 Конвенции о правах ребенка (одобрена Генеральной Ассамблеей ООН 20 ноября 1989 года) государства-участники обязуются уважать право ребенка на сохранение своей индивидуальности, включая гражданство, имя и семейные связи, как предусматривается законом, не допуская противозаконного вмешательства.

Согласно приложенным к жалобе документам, Базак Т.Р.В. состоит в незарегистрированном браке с гражданкой Российской Федерации Хазиахметовой Л.А, с которой у них имеется совместный ребенок,... рождения, что подтверждается свидетельством о рождении...

Согласно показаниям свидетелей Хазиахметова А.С. и Хазиахметовой Р.М. их дочь Хазиахметова Л.А. проживает в гражданском браке с гражданином Египта Базак Т.Р.В, у них совместный ребенок,... рождения. Они снимают квартиру, Базак Т.Р.В. работает в кафе, и сам содержит свою семью.

Хазиахметова Л.А. в судебном заседании указала, что знакома с Базак Т.Р.В. три года, два года проживает с ним в гражданском браке, на съемной квартире. У них совместный ребенок, она не работает, ее гражданский муж Базак Т.Р.В. работает в частном кафе, она с ребенком на его иждивении.

Санкция части 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ предусматривает наложение административного штрафа в размере от 2 000 до 5 000 рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

Учитывая конкретные обстоятельства настоящего дела, назначение Базак Т.Р.В. административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации противоречит требованиям статьи 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод и является преждевременным.

Принимая во внимание выраженную в постановлениях Конституционного Суда Российской Федерации от 17 января 2013 года N 1-П и от 14 февраля 2013 года N 4-П правовую позицию о возможности с учетом конкретных обстоятельств дела назначения лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, административного наказания, не предусмотренного санкцией соответствующей статьи Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, постановление судьи в отношении Базак Т.Р.В. подлежит изменению путем исключения из него указания на назначение административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации.

Порядок привлечения лица к административной ответственности в пределах годичного срока давности по делам данной категории с момента его выявления соблюден. Дело судьей первой инстанции рассмотрено с участием Базак Т.Р.В.

При составлении протокола об административном правонарушении Базак Т.Р.В. были разъяснены права, предусмотренные статьей 51 Конституции РФ и статьей 25.1 КоАП РФ, в том числе право на защитника и услуги переводчика, об обеспечении которыми он не ходатайствовал, что зафиксировано его подписью.

Существенных нарушений процессуальных требований административного законодательства, влекущих отмену постановления судьи городского суда, не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 30.7 КоАП РФ,

РЕШИЛА:

жалобу Базак Т.Р.В. и его защитника Тагирова А.В. удовлетворить.

Постановление судьи Октябрьского городского суда Республики Башкортостан от 17 января 2018 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении Базак... изменить, исключить из постановления указание на назначение Базак... административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации.

Базак... немедленно освободить из Центра временного содержания иностранных граждан МВД по Республике Башкортостан по адресу: г.Уфа, ул.Гурьевская, 41В.

В остальном постановление оставить без изменения.

Решение вступает в законную силу немедленно, его правомочны пересматривать Председатель Верховного Суда Республики Башкортостан или его заместители.

Судья Верховного Суда

Республики Башкортостан Р.Ф. Мурзакова

Справка судья Давлетшин М.Р.

Дело 12-124/2018