Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 12 февраля 2018 г. по делу N 10-1425/2018

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе

председательствующего судьи Поляковой Л.Ф,

судей Королева А.В, Смолкиной Л.М,

при секретаре судебного заседания Ломовицкой Н.Б,

с участием:

прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры города Москвы Уварова В.В,

осужденного Баканова Р.С,

адвоката Демидовой В.С, представившей удостоверение и ордер,

рассмотрела в судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Демидовой В.С. на приговор Перовского районного суда города Москвы от 21 декабря 2017 года, которым

Баканов Ростислав Сергеевич, паспортные данные, гражданин Российской Федерации, со средним образованием, холостой, зарегистрированный по адресу: адрес, ранее не судимый,

осуждён

- по п. "а" ч.3 ст.228.1 УК РФ к лишению свободы на срок 08 (восемь) лет;

- по ч.3 ст.30, п.п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ к лишению свободы на срок 08 (восемь) лет.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ путём частичного сложения наказаний окончательно Баканову Р.С. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 08 (восемь) лет 06 (шесть) месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу осуждённому Баканову Р.С. оставлена без изменения - в виде заключения под стражу. Срок наказания исчислен с 21 декабря 2017 года. Зачтено в срок наказания время содержания под стражей с 25 июля 2017 года по 20 декабря 2017 года.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Королева А.В, изучив материалы уголовного дела, выслушав выступления осуждённого Баканова Р.С. и адвоката Демидовой В.С. в обоснование доводов апелляционной жалобы, мнение прокурора Уварова В.В. об отсутствии оснований для отмены и изменений приговора, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Баканов Р.С. признан виновным в совершении незаконного сбыта наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору и в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере.

Преступления, как установлено судом первой инстанции, совершены в г.Москве во время и при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В судебном заседании осужденный Баканов Р.С. виновным себя признал, пояснив, что не согласен с квалификацией преступления, а именно отрицает наличие сбыта наркотических средств, группой лиц в значительном размере.

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней адвокат Демидова В.С, действующая в интересах осуждённого Баканова Р.С, не соглашаясь с приговором, считает его чрезмерно суровым, несправедливым; полагает, что судом первой инстанции должным образом не дана оценка обстоятельствам дела, и не учтена позиция защиты. Считает, что следственными органами не было представлено никаких доказательств того, что Баканов Р.С. действовал в группе лиц по предварительному сговору, так как Баканов Р.С. не сообщал неустановленному лицу о месте закладки, и не имел умысла на сговор с неустановленным лицом о сбыте наркотических средств. Указывает, что суд при назначении наказания Баканову Р.С. не принял во внимание заключение судебно-психиатрической комиссии экспертов от 02 ноября 2017 года N 1054, не учёл его психическое состояние. Отмечает имеющиеся в материалах уголовного дела несоответствия действительным обстоятельствам дела, в частности связанные с задержанием Баканова Р.С, который сообщил в добровольном порядке сотрудникам полиции, что при нём находятся наркотические средства, добровольно выдал их и показал место "закладки" наркотического средства, дал признательные показания, с первого дня стал сотрудничать со следствием, давая полные и развернутые показания. Отмечает, что действия Баканова Р.С, связанные с "закладкой" наркотического средства, не могут быть квалифицированы по ч.3 ст.228.1 УК РФ, так как общая масса наркотика, согласно заключению химической экспертизы составила 0,9 грамм, а значительный размер составляет объём от 2 грамм применительно к "гашишу". Просит отменить приговор Перовского районного суда г.Москвы от 21 декабря 2017 года, снизить Баканову Р.С. наказание до 06 лет лишения свободы с применением ст.64 УК РФ, квалифицировать действия Баканова Р.С. как одно преступление.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Баканова Р.С. в совершении преступлений, за которые он осуждён, основаны на проверенных в судебном заседании материалах дела и подтверждены изложенными в приговоре доказательствами, а именно:

- показаниями свидетелей Маскаленко А.И. и Палачева С.В, сотрудников полиции, согласно которым, 25 июля 2017 года в время во время несения службы, следуя мимо д. 33 корп. 1 по адрес г.Москвы, в связи с подозрительным поведением, был задержан молодой человек, который представился Бакановым Р.С, а также была вызвана следственно-оперативная группа. По прибытию следственно-оперативной группы, был произведён личный досмотр Баканова Р.С, у которого было обнаружено и изъято семь пакетов черного цвета из полимерного материала со спрессованными веществами темного цвета. Баканов Р.С. по поводу изъятого пояснил, что этот груз предназначался для распределения в лесу адрес, методом "закладки". Так же у Баканова Р.С. был изъят мобильный телефон;

- показаниями свидетеля сотрудника полиции Журы Д.В. об обстоятельствах проведенного им личного досмотра Баканова Р.С.;

- показаниями свидетеля Писаревского А.П. о его участии в качестве понятого при личном досмотре Баканова Р.С.;

- показания свидетеля Яковченко В.В, из которых следует, что 25 июля 2017 года, при его участии в качестве понятого и второго понятого, в ходе осмотра участка местности Салтыковского лесопарка адрес напротив дома, расположенного по адресу: адрес, в 200 метрах от входа в Салтыковский лесопарк, под основанием дерева был обнаружен и изъят полиэтиленовый пакет с твёрдым спрессованным веществом внутри. По поводу изъятого Баканов Р.С, который указал данное место, пояснил, что данный пакет он заложил под основание дерева примерно в время 25 июля 2017 года;

- протоколом личного досмотра Баканова Р.С. от 25 июля 2017 года об обнаружении и изъятии у Баканова Р.С. из правого внутреннего кармана кофты, надетой на нём, 7 пакетов со спрессованным веществом темного цвета. По поводу изъятого Баканов Р.С. пояснил, что этот груз предназначался для распределения в лесу адрес методом закладки;

- протоколом осмотра места происшествия с участием Баканова Р.С, согласно которого, 25 июля 2017 года был осмотрен участок местности, расположенный примерно в 200 метрах от входа в Салтыковский лесопарк г.Москвы, где под основанием дерева был обнаружен и изъят полиэтиленовый пакет с твердым спрессованным веществом внутри. По поводу изъятого Баканов Р.С. пояснил, что данный пакет он заложил под основание дерева примерно в время 25 июля 2017 года;

- заключением эксперта N 1197 от 18 августа 2017 года, согласно выводов которого, спрессованное вещество массой 0,8 гр, изъятое по адресу: адрес и представленное на экспертизу, является наркотическим средством - гашиш (анаша, смола каннабиса);

- заключением эксперта N 1198 от 18 августа 2017 года о том, что вещества общей массой сумма (сумма, сумма, сумма, сумма, сумма, сумма и сумма), изъятые у Баканова Р.С. и представленные на экспертизу, являются наркотическим средством - гашиш (анаша, смола каннабиса);

- протоколом осмотра предметов и документов, постановлением о признании и приобщении к уголовному делу вещественных доказательств, согласно которых осмотрены конверты с веществом массой 0,7 г, и веществами общей массой 5,5 г. являющимся наркотическим средством - гашиш (анаша, смола каннабиса), изъятыми у Баканова Р.С. и по адресу: адрес, которые признаны вещественным доказательством /л.д.89-93/;

- вещественными доказательствами и другими доказательствами, приведенными и проанализированными в приговоре.

Все доказательства, положенные в основу приговора, обоснованно признаны судом допустимыми, им дана надлежащая оценка, с которой судебная коллегия полностью согласна. Сведений о заинтересованности допрошенных по делу лиц в оговоре осужденного Баканова Р.С. не имеется.

Как правильно указал суд первой инстанции, исследованная в судебном заседании совокупность доказательств явилась достаточной для вывода о доказанности вины осужденного в совершении инкриминируемых ему преступлений.

Допустимость и достоверность доказательств не оспаривается и стороной защиты.

Осуждённый Баканов Р.С. подтвердил факт изъятия у него гашиша в семи свёртках, предназначенных для последующего сбыта через "закладки", а также указал место произведённой им "закладки" свёртка с наркотическим средством.

Судебная коллегия находит, что судом дана правильная оценка исследованным в судебном заседании доказательствам, так как у суда первой инстанции не имелось оснований ставить под сомнение представленные стороной обвинения доказательства, поскольку свидетели обвинения не были заинтересованы в исходе дела и не имели поводов для оговора Баканова Р.С, а показания свидетелей - сотрудников полиции, не противоречат фактическим обстоятельствам дела и согласуются с показаниями свидетелей, принявших участие в качестве понятых.

Из материалов дела видно, что судебное следствие проведено с достаточной полнотой и соблюдением основополагающих принципов уголовного судопроизводства. Оснований сомневаться в объективности и беспристрастности суда не имеется.

При этом, вопреки доводам апелляционной жалобы, суд первой инстанции обосновано указал о групповом характере совершения данных преступлений, поскольку действия Баканова Р.С. носили явно согласованный характер с неустановленным соучастником в рамках единого умысла, направленного на сбыт наркотического средства, по двум преступлениям.

Суд, верно установив фактические обстоятельства дела, при которых осужденным были совершены преступления, правильно квалифицировал его действия по п. "а" ч.3 ст.228.1 и ч.3 ст.30, п.п. "а", "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, в связи с чем, судебная коллегия не может согласиться с доводами жалобы адвоката о квалификации действий Баканова Р.С. по наркотическому средству, обнаруженному в "закладке" в ходе осмотра места происшествия и по наркотическим средствам, обнаруженным у Баканова Р.С. в ходе личного досмотра, как одного преступления.

Квалификация действий Баканова Р.С. соответствует фактическим обстоятельствам дела, установленным судом первой инстанции, и сомнения у судебной коллегии не вызывает.

Нарушений каких-либо норм уголовно-процессуального закона, которые могли бы повлиять на постановление законного и обоснованного приговора, либо влекущих безусловную отмену приговора, органами предварительного следствия и судом при рассмотрении дела в судебном заседании допущено не было.

Согласно приговору, при назначении Баканову Р.С. наказания суд учёл характер и степень общественной опасности содеянного им, фактические обстоятельства дела, влияние назначаемого наказания на исправление виновного, а также все известные данные о его личности.

То, что Баканов Р.С. ранее не судим, вину признал, раскаялся в содеянном, его состояние здоровья, в том числе и выводы судебно-психиатрической экспертизы, молодой возраст, положительные характеристики, активное способствование в раскрытии преступления, были признаны судом смягчающими наказание обстоятельствами.

Обстоятельств, отягчающих наказание Баканову Р.С, судом не установлено.

Достаточных оснований для применения к Баканову Р.С. положений ст. ст. 15 ч.6, 64, 73 УК РФ суд не усмотрел, свои выводы об этом в приговоре должным образом мотивировал.

Вывод суда о том, что исправление осужденного Баканова Р.С. возможно только в условиях изоляции его от общества, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, мотивирован, дан с учётом всех обстоятельств дела и данных о его личности, а также влияния назначенного наказания на исправление осужденного, с чем судебная коллегия не может не согласиться.

Вместе с тем приговор подлежит изменению.

В соответствии с ч.3 ст.66 УК РФ срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части Уголовного Кодекса РФ за оконченное преступление.

Назначая Баканову Р.С. наказание за каждое совершенное преступление, суд принял во внимание, что он ранее не судим, вину признал полностью, раскаялся в содеянном, активно способствовал раскрытию преступления, также были учтены данные о его личности и состояние здоровья, молодой возраст, положительные характеристики.

Обстоятельств, отягчающих наказание, судом не установлено.

При этом обстоятельствами, смягчающими наказание Баканову Р.С. признаны раскаяние в содеянном, признание вины, состояние здоровья, молодой возраст, а также активное способствование раскрытию преступления, в связи с чем суд применил к Баканову Р.С. положения ч.1 ст.62 УК РФ.

Принимая во внимание осуждение Баканова Р.С. по ч.3 ст.30, п.п. "а", "б" ч.3 ст. 228.1 УК РФ и учитывая положения ч.3 ст.66 УК РФ и ч.1 ст.62 УК РФ, судебная коллегия отмечает, что максимальный срок наказания в виде лишения свободы за указанное преступление не может превышать 07 лет 06 месяцев.

Таким образом, назначая Баканову Р.С. наказание в виде 08 лет лишения свободы за вышеуказанное неоконченное преступление, суд не принял во внимание указанные положения закона, оставил без учёта совокупность смягчающих его наказание обстоятельств, при отсутствии отягчающих обстоятельств, в связи с чем, назначенное Баканову Р.С. наказание за указанное преступления судебная коллегия не может признать справедливым и считает необходимым смягчить назначенное ему по ч.3 ст.30, п.п. "а", "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ наказание.

Назначенное по п. "а" ч.3 ст.228.1 УК РФ наказание судебная коллегия находит соразмерным содеянному и справедливым.

При назначении Баканову Р.С. наказания по совокупности преступлений, судебная коллегия, в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 60 УК РФ, учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, конкретные обстоятельства дела, влияние назначаемого наказания на исправление осуждённого, данные о его личности, приведённые в приговоре, а также обстоятельства, признанные судом первой инстанции смягчающими.

В остальном приговор суда является законным и обоснованным.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.15, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Перовского районного суда города Москвы от 21 декабря 2017 года в отношении Баканова Ростислава Сергеевича изменить:

- снизить назначенное по ч.3 ст.30, п.п. "а", "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ наказание до 07 (семи) лет 05 (пяти) месяцев лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений предусмотренных п. "а" ч.3 ст.228.1 УК РФ и ч.3 ст.30, п.п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ путём частичного сложения наказаний окончательно назначить Баканову Р.С. наказание в виде лишения свободы на срок 08 (восемь) лет 01 (один) месяц с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, а апелляционную жалобу адвоката Демидовой В.С. - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: