Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 08 февраля 2018 г. по делу N 10-2161/2018

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Жигалевой Е.Б,

судей Пронякина Д.А. и Ткачука Н.Н,

с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г.Москвы Мусолиной Е.А,

адвоката

Федоровой Е.Г,

предоставившей удостоверение **** и ордер **** года;

осужденного Абдуллаева Х.Н. о,

при секретаре судебного заседания Кузнецове А.Д,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционные представление прокурора и жалобу осужденного, на

приговор Лефортовского районного суда города Москвы от 22 ноября 2017 года, которым

Абдуллаев Х. Н. о, ****,

-

осужден по ч.2 ст. 228 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения оставлена в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную. Срок отбывания наказания Абдуллаеву Х.Н. оглы исчислен с 26 августа 2017 года.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Пронякина Д.А, объяснения прокурора Мусолиной Е.А, адвоката Федоровой Е.Г. и осужденного Абдуллаева Х.Н. оглы, по доводам апелляционного представления и жалобы, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда Абдуллаев признан виновным в незаконном хранении без цели сбыта психотропного вещества, в крупном размере.

Судом первой инстанции установлено, что Абдуллаев в неустановленном месте и времени, у неустановленного лица, незаконно, без цели сбыта, приобрел психотропное вещество - амфетамин, массой **** грамма, что составляет крупный размер, которое незаконно хранил при себе, без цели сбыта, для личного потребления до 26 августа 2017, когда примерно в 16 часов 50 минут был задержан по адресу:****** при обстоятельствах, подробно описанных в приговоре.

В суде Абдуллаев свою вину полностью признал и по его ходатайству дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

Осужденный Абдуллаев Х.Н. оглы в апелляционной жалобе, не оспаривая выводом суда о виновности и квалификации действий,

выражают несогласие с приговором, считают его не справедливым и чрезмерно суровым в части назначения наказания. Указывают, что суд не в полной мере учел все смягчающие обстоятельства и данные о его личности. Так, указывают, что суд, в нарушение закона, неверно указал на наличие в его действиях рецидива преступлений. Кроме того, полагают, что суд не в полной мере учел его семейное положение, наличие у него на иждивении малолетнего ребенка. Учитывая изложенное, просят изменить приговор, снизить назначенное наказание.

Государственный обвинитель Мелешко А.С. в апелляционном представлении просит приговор изменить, в связи с неверным применением уголовного закона. Полагает, что в действиях Абдуллаева отсутствует рецидив преступлений, поскольку приговор Таганского районного суда г.Москвы от 24 февраля 2015 года не вступил в законную силу, и постановлением Московского городского суда от 6 мая 2015 года Абдуллаев был освобожден от отбывания наказания на основании п. 5 Постановления Государственной Думы Федерального собрания РФ "Об объявлении амнистии в связи с Победой в ВОВ 1941-1945 годов". Учитывая изложенное, просит исключить из действий Абдуллаева рецидив преступлений, смягчить ему наказание до 4 лет лишения свободы и назначить ему для отбытия наказания исправительную колонию общего режима.

Проверив представленные материалы уголовного дела, выслушав мнения участников процесса и обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия находит приговор законным и обоснованным, однако подлежащим изменению по следующим основаниям:

Как усматривается из приговора, Абдуллаев свою вину в инкриминируемом ему деянии признал полностью и добровольно ходатайствовал о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства после консультации со своим защитником.

Указанное ходатайство было удовлетворено, дело рассмотрено в особом порядке в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ.

Условия назначения и рассмотрения уголовного дела в особом порядке судом соблюдены.

Действия осужденного Абдуллаева по ч.2 ст.228 УК РФ квалифицированы судом правильно, квалифицирующие признаки мотивированы и основаны на материалах дела. Оснований для иной квалификации не имеется.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению:

Так, Приговором Таганского районного суда г.Москвы от 24 февраля 2015 года Абдуллаев был осужден по п. "а, в" ч.2 ст. 158 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы. Апелляционным постановлением Московского городского суда от 6 мая 2015 года на основании п. 5 постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации "Об объявлении амнистии в связи с Победой в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов" Абдуллаев был освобожден от отбывания наказания и освобожден из-под стражи.

Таким образом, исходя из положений закона, Абдуллаев на момент постановления настоящего приговора не имел судимости и не отбывал наказание в виде лишения свободы, в связи с чем, в его действиях отсутствует рецидив преступлений.

Учитывая изложенное, судебная коллегия считает необходимым исключить: из вводной части приговора указание на судимость Абдуллаева по приговору Таганского районного суда г.Москвы от 24 февраля 2015 года; из описательно мотивировочной части приговора отягчающее обстоятельство - рецидив преступлений. Кроме того, судебная коллегия считает необходимым смягчить Абдуллаеву назначенное наказание, с учетом исключения рецидива преступлений и назначить ему для отбытия наказания исправительную колонию общего режима, поскольку осужденный не отбывал ранее наказание в виде лишения свободы.

Вместе с тем, оснований для применения к Абдуллаеву положений ч.6 ст. 15 УК РФ и ст. 73 УК РФ, с учетом личности осужденного и обстоятельств дела у судебной коллегии не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.26, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Лефортовского районного суда города Москвы от 22 ноября 2017 в отношении

Абдуллаева Х. Н. оглы изменить:

исключить из вводной части указание на судимость Абдуллаева Х.Н. оглы по приговору Таганского районного суда г.Москвы от 24 февраля 2015 года;

исключить из описательно-мотивировочной части отягчающее обстоятельство - рецидив преступлений, и смягчить Абдуллаеву Х.Н. оглы наказание до 4 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном этот же приговор в отношении Абдуллаева Х.Н. оглы оставить без изменения, апелляционное представление прокурора удовлетворить, апелляционную жалобу осужденного - удовлетворить частично.

Председательствующий

Судьи