Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 22 марта 2018 г. по делу N 10-4043/2018

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе председательствующего

судьи Мариненко А.И, судей Синициной И.О, Филипповой Г.М,

при секретаре Кондратенко К.А, с участием прокурора Шебеко А.И, адвокатов Галкиной И.В, Багаутдинова А.С, Богдановой Т.П, осужденных Михелашвили Ш, Мартиросяна Г, Захарова С.В.

рассмотрела в судебном заседании 22 марта 2018 года апелляционное представление и.о. Тушинского межрайонного прокурора г.Москвы Овечкина Д.В, апелляционные жалобы осужденных Михелашвили Ш, Мартиросяна Г. на приговор Тушинского районного суда г. Москвы от 25 октября 2017 года, которым

Михелашвили Ш, ранее не судимый,

осужден по ст.180 ч.3 УК РФ - к 1 году 8 месяцам лишения свободы, по ст.327-1 ч.4 УК РФ - к 2 годам лишения свободы, по ст.171-1 ч.6 п.п. "а", "б" УК РФ - к 2 годам 6 месяцам лишения свободы. На основании ст.69 ч.3 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено окончательное наказание в виде 3 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Мартиросян Г, ранее не судимый,

осужден по ст.180 ч.3 УК РФ - к 2 годам лишения свободы, по ст.327-1 ч.4 УК РФ (два преступления) - к 2 годам 2 месяцам лишения свободы за каждое, по ст.171-1 ч.6 п.п. "а", "б" УК РФ - к 3 годам лишения свободы. На основании ст.69 ч.3 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено окончательное наказание в виде 3 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Захаров СВ, ранее не судимый,

осужден по ст.180 ч.3 УК РФ - к 2 годам лишения свободы, по ст.327-1 ч.4 УК РФ (два преступления) - к 2 годам 2 месяцам лишения свободы за каждое, по ст.171-1 ч.6 п.п. "а", "б" УК РФ - к 3 годам лишения свободы. На основании ст.69 ч.3 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено окончательное наказание в виде 3 лет 2 месяцев лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком в течение 3 лет 6 месяцев, с возложением указанных в приговоре обязанностей.

Срок отбывания наказания осужденным Михелашвили Ш. и Мартиросяну Г. исчислен с 25 октября 2017 г, зачтено время предварительного содержания под стражей с 23 июля 2016 г.

Заслушав доклад судьи Синициной И.О, мнения прокурора Шебеко А.И, поддержавшей доводы апелляционного представления, осужденных Михелашвили Ш, Мартиросяна Г, Захарова С.В, адвокатов Галкиной И.В, Багаутдинова А.С, Богдановой Т.П,, поддержавших доводы апелляционных жалоб и частично - доводы апелляционного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Михелашвили, Мартиросян и Захаров признаны виновными:

- в незаконном использовании чужого товарного знака с причинением крупного ущерба, совершенном группой лиц по предварительному сговору, Мартиросян и Захаров - неоднократно;

- в использовании для маркировки табачных изделий заведомо поддельных специальных марок, Мартиросян и Захаров - в совершении двух преступлений;

- в приобретении, хранении, перевозке в целях сбыта и продаже немаркированных табачных изделий, подлежащих обязательной маркировке специальными марками, совершенных группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере.

Согласно приговору, Мартиросян и Захаров совместно с неустановленными лицами приобрели, перевезли и хранили контрафактную табачную продукцию - 500 пачек сигарет, маркированных товарным знаком "**" без соответствующего разрешения правообладателя - компании "Джапан Тобекко Инк" на использование данного товарного знака, оклеенных заведомо поддельными специальными марками для табачной продукции. Указанную продукцию 20 июня 2016 г. они продали ДИ.Ю, выступавшему в качестве покупателя в рамках проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", причинив правообладателю товарного знака материальный ущерб на общую сумму 43 515 рублей.

Мартиросян, Захаров и Михелашвили совместно с неустановленными лицами приобрели, перевезли и хранили контрафактную табачную продукцию - 29 000 пачек сигарет, маркированных товарным знаком "***" без соответствующего разрешения правообладателя - компании "***" на использование данного товарного знака, оклеенных заведомо поддельными специальными марками для табачной продукции. Указанную продукцию они 22 июля 2016 г. они продали ПГ.О, выступавшему в качестве покупателя в рамках проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", причинив правообладателю товарного знака материальный ущерб на общую сумму 2 665 390 рублей.

Вышеуказанными действиями осужденных правообладателю товарного знака, представителем которого на территории РФ является ООО "***", был причинен материальный ущерб на общую сумму 2 708 905 рублей.

В апелляционном представлении и.о.Тушинского межрайонного прокурора г.Москвы просит приговор изменить - исключить из осуждения Михелашвили, Мартиросяна и Захарова приобретение ими немаркированных табачных изделий, подлежащих обязательной маркировке специальными марками, поскольку органом предварительного расследования не были установлены время и обстоятельства, при которых они приобрели указанные изделия. Также автор представления просит признать отягчающим наказание обстоятельством при назначении наказания осужденным по ст.327-1 ч.4 УК РФ совершение преступления группой лиц по предварительному сговору, так как данное обстоятельство усматривается из описания преступного деяния.

В апелляционных жалобах:

- осужденный Мартиросян просит приговор изменить и назначить ему более мягкое наказание, указывает, что был вовлечен в реализацию табачных изделий в связи со сложившимися тяжелыми жизненными обстоятельствами, имеет на иждивении больную раком мать, имеет инвалидность 2 группы, положительно характеризуется, раскаивается в содеянном, ранее не судим, на момент совершения преступления свои действия расценивал, как легальную торговую деятельность, просит учесть его возраст;

- осужденный Михелашвили просит приговор изменить, с учетом данных о его личности назначить ему более мягкое наказание, так как назначенное ему судом наказание является чрезмерно суровым.

В возражениях на апелляционное представление защитник осужденного Захарова С.В. - адвокат Богданова Т.П. считает необоснованными доводы прокурора о необходимости признания отягчающим наказание обстоятельством совершение преступления, предусмотренного ст.327-1 ч.4 УК РФ, группой лиц по предварительному сговору, указывает, что данные обстоятельства не были заявлены государственным обвинителем в ходе прений сторон и защита не имела возможности высказать свою позицию по данному вопросу.

Судебная коллегия, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления и апелляционных жалоб, находит приговор суда подлежащим изменению.

Виновность Михелашвили, Мартиросяна и Захарова в совершении преступлений, за которые они осуждены, установлена собранными по делу доказательствами, подробное содержание которых изложено в приговоре - показаниями представителя потерпевшего ДС, свидетелей ДИ.Ю, ПГ.О, РР.С, ДИ.И... ЛА.А, ИВ.П, протоколами осмотра табачной продукции, актами проверочных закупок указанной продукции, заключением товароведческой экспертизы, установившей несоответствие проданной осужденными табачной продукции аналогичной оригинальной продукции, заключениями технико-криминалистических судебных экспертиз, согласно которым специальные марки на табачную продукцию, которыми были оклеены пачки сигарет, проданные осужденными в ходе проведения в отношении них оперативно-розыскных мероприятий, изготовлены не по технологии ФГУП "***", осуществляющего производство специальных марок, а также иными приведенными в приговоре доказательствами.

Доводы осужденного Мартиросяна о том, что на момент совершения преступлений он расценивал свои действия, как легальную торговую деятельность, опровергаются его показаниями, данными в ходе предварительного расследования, в том числе при проведении очных ставок с соучастниками. Согласно данным им показаниям, он понимал, что низкая стоимость пачки сигарет связана с тем, что на ней использована поддельная акцизная марка. Из показаний Захарова, данных на стадии предварительного расследования и в судебном заседании, следует, что Мартиросян сообщал ему о поддельности сигарет и акцизных марок, которые они продавали, говорил, что сигареты хоть и поддельные, но неотличимы от настоящих по внешним признакам. Согласно показаниям свидетеля ДИ.Ю, когда Мартиросян передал ему коробку сигарет, он сообщил, что может организовать поставку крупной партии контрафактной табачной продукции. Из показаний свидетелей ПГ.О, РР.С. следует, что Мартиросян их заверял, что продаваемая им табачная продукция отличного качества и внешне неотличима от оригинала, а специальные марки, наклеенные на продукцию, являются двойниками реальных марок завода "***".

Совокупность приведенных в приговоре доказательств была проверена и исследована в ходе судебного следствия, суд дал им надлежащую оценку и привел мотивы, по которым признал их достоверными, соответствующими установленным фактическим обстоятельствам дела, а также указал основания, по которым он принимает одни доказательства и отвергает другие.

Судом обоснованно признаны достоверными показания допрошенных по делу представителя потерпевшего и свидетелей, которые полностью согласуются не только между собой, но и с иными приведенными в приговоре доказательствами, полностью подтверждающими виновность осужденных в совершении преступлений.

Какой-либо заинтересованности в исходе дела либо причин для оговора осужденных со стороны указанных лиц судом не установлено.

В соответствии с требованиями ст.88 УПК РФ каждое из доказательств, в том числе представленных стороной защиты, оценено с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а их совокупность обоснованно признана судом достаточной для разрешения уголовного дела.

Действия осужденных правильно квалифицированы судом по ст.180 ч.3 УК РФ, 327-1 ч.4 УК РФ (действия Мартиросяна и Захарова, как два преступления), а также по ст.171-1 ч.6 п.п. "а", "б" УК РФ.

Вместе с тем судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по доводам, указанным в апелляционном представлении и считает необходимым исключить из осуждения Михелашвили, Мартиросяна, Захарова по ст.171-1 ч.6 п.п. "а", "б" УК РФ указание на приобретение ими немаркированных табачных изделий, подлежащих обязательной маркировке специальными марками - сигарет "***" в количестве 500 пачек и 29 000 пачек по следующим основаниям.

Согласно положениям ст. 73 УПК РФ при производстве по уголовному делу подлежат доказыванию, в частности, событие преступления (время, место, способ) и другие обстоятельства совершения преступления. С учетом этих требований и согласно ст. 307 УПК РФ описательно - мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения.

Согласно предъявленному Михелашвили, Мартиросяну и Захарову обвинению по ст.171-1ч.6 п.п. "а", "б" УК РФ, и приговору, в неустановленные следствием месте, время, но не позднее 20 июня 2016 г. у неустановленных лиц они приобрели немаркированные табачные изделия - 500 пачек сигарет "**", а также в неустановленные следствием месте, время, но не позднее 22 июля 2016 г. приобрели у неустановленных лиц 29 000 пачек сигарет "***".

Таким образом, в приговоре не указано время приобретения осужденными немаркированных табачных изделий, имеется лишь ссылка на периоды до 20 июня и до 22 июля 2016 г, без указания их начальной даты, кроме того, не указано место приобретения указанных изделий и обстоятельства их приобретения, то есть ни органом предварительного расследования, ни судом не установлены обстоятельства, подлежащие доказыванию по уголовному делу. В связи с внесением данных изменений назначенное осужденным по ст.171-1 ч.6 п.п. "а", "б" УК РФ наказание подлежит смягчению.

Кроме того, судебная коллегия считает необходимым на основании ст.63 ч.1 п. "в" УК РФ признать обстоятельством, отягчающим наказание Мартиросяна и Захарова при назначении наказания за каждое из двух преступлений, предусмотренных ст.327-1 ч.4 УК РФ, Михелашвили Ш. при назначении наказания по ст.327-1 ч.4 УК РФ, совершение преступлений в составе группы лиц по предварительному сговору, поскольку указание на данное обстоятельство содержится при описании преступных деяний как в предъявленном Мартиросяну, Михелашвили и Захарову обвинении, так и в приговоре, кроме того, в приговоре содержится вывод суда о том, что о совершении осужденными преступлений группой лиц по предварительному сговору свидетельствует согласованность действий соучастников, непосредственно направленных на использование заведомо поддельных специальных марок для маркировки табачной продукции, то есть при совершении преступлений, предусмотренных ст.327-1 ч.4 УК РФ. При внесении в приговор указанных изменений судебная коллегия учитывает, что прокурором в апелляционном представлении не ставится вопрос об усилении наказания осужденным в связи с признанием указанного обстоятельства отягчающим.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, по делу не имеется.

При назначении наказания осужденным суд учел характер и степени общественной опасности совершенных ими преступлений, конкретных обстоятельств дела, данных о личности каждого осужденного, смягчающие наказание обстоятельства.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.13,389.20,389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Тушинского районного суда г. Москвы от 25 октября 2017 года в отношении

Михелашвили Ш, Мартиросяна Г, Захарова СВ изменить:

- признать обстоятельством, отягчающим наказание Мартиросяна Г, Захарова С.В. при назначении наказания за каждое из двух преступлений, предусмотренных ст.327-1 ч.4 УК РФ, Михелашвили Ш. при назначении наказания по ст.327-1 ч.4 УК РФ, совершение преступлений в составе группы лиц по предварительному сговору;

- исключить из осуждения Михелашвили Ш, Мартиросяна Г, Захарова С.В. по ст.171-1 ч.6 п.п. "а", "б" УК РФ указание на приобретение немаркированных табачных изделий, подлежащих обязательной маркировке специальными марками.

Смягчить назначенное по ст.171-1 ч.6 п.п. "а", "б" УК РФ наказание: Мартиросяну Г. и Захарову С.В. - до 2 лет 1 месяца лишения свободы, Михелашвили Ш. - до 2 лет лишения свободы.

На основании ст.69 ч.3 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст.180 ч.3, ст.171-1 ч.6 п.п. "а", "б", 327-1 ч.4 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить Михелашвили Ш. окончательное наказание в виде 2 лет 1 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

На основании ст.69 ч.3 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст.180 ч.3, ст.171-1 ч.6 п.п. "а", "б" и двух преступлений, предусмотренных ст.327-1 ч.4 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить Мартиросяну Г. и Захарову С.В. окончательное наказание в виде 2 лет 3 месяцев лишения свободы, Мартиросяну Г. - с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

На основании ст.73 УК РФ назначенное Захарову С.В. наказание считать условным с испытательным сроком в течение 3 лет 6 месяцев, с возложением указанных в приговоре обязанностей.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционное представление прокурора и апелляционные жалобы осужденных удовлетворить.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в Московский городской суд.

Председательствующий:

Судьи: