Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 04 мая 2017 г. по делу N 33-14226/2017

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда в составе

Председательствующего Лукашенко Н.И,

судей Иваненко Ю.С, Катковой Г.В,

при секретаре **,

заслушав в открытом судебном заседании по докладу судьи Лукашенко Н.И.

гражданское дело по апелляционной жалобе ООО "**" на решение Хорошевского районного суда г. Москвы от 21 декабря 2016г, которым постановлено: Иск О.А.А. удовлетворить частично. Взыскать с ООО "**" в пользу О.А.А. денежные средства, уплаченные по договору подряда в размере ** руб, неустойку за просрочку возврата денежных средств в размере ** руб. ** коп, неустойку за просрочку исполнения договора подряда в размере ** руб, убытки в размере ** руб. ** коп, в счёт компенсации морального вреда ** руб, расходы по оплате услуг представителя ** руб, почтовые расходы ** руб. ** коп, расходы за проведение экспертизы ** руб, а всего ** руб. **коп. (** рубля ** копеек).

В удовлетворении остальной части иска отказать. Взыскать с ООО "**" в пользу О.А.А. штраф в размере ** руб, расходы по госпошлине ** руб, а всего ** руб.

Установила:

Истец О.А.А. обратилась в суд с иском к ООО "**" о признании пунктов договора недействительными, взыскании денежных средств по договору, неустойки, компенсации морального вреда, указывая, что **г. между ней и ООО "**" заключен договор подряда на строительно-отделочные работы N ** от **г. Между истцом и ответчиком также были подписаны приложения к Договору подряда N ** от **г. (срок выполнения и этапы оплаты строительно-отделочных работ), N **от **г. (перечень производимых работ в рамках архитектурно-дизайнерского проекта "**") и N ** от **г. (смета на строительно-отделочные работы балкона). В соответствии с Договором подряда и приложениям к нему Подрядчик принял на себя обязательства по выполнению строительно-отделочных работ на балконе и в квартире N **, расположенной, по адресу: ** (**).

Согласно приложению N ** от **г. к Договору подряда стоимость используемых материалов и производимых работ согласно приложению N ** к Договору подряда составляет ** руб. Согласно приложению N ** от **г. к Договору подряда стоимость строительных материалов и строительно-отделочных работ балкона составляет ** руб. На основании Договора подряда истец со своего банковского счета в указанные ниже даты в качестве аванса перевела на р/с Подрядчика следующие денежные средства :

**г.- ** руб.;

**г.-** руб.;

**г. ** руб.;

**г.- ** руб.

Всего истец перечислила на р/с ответчика ** руб.

Согласно п. ** приложения N ** от **г. к Договору подряда, срок выполнения строительно-отделочных работ составляет ** рабочих дней с момента согласования Заказчиком проектной документации и поступления на расчетный счет Подрядчика суммы денежных средств, указанной в п. ** настоящего приложения, т.е. в сумме ** руб. Заказчик согласовал с Подрядчиком проектную документацию **г, подписав приложение N ** от **г. (перечень производимых работ в рамках архитектурно-дизайнерского проекта "**") к Договору подряда, а денежные средства в сумме ** руб, перечисленные истцом **г, поступили на р/с Подрядчика на следующий банковский день после перечисления, т.е. **г.

В соответствии с изложенным, Подрядчик должен был завершить **г. (на **рабочий день с **г.) выполнение строительно-отделочных работ по Договору подряда, однако, до настоящего времени подрядчик не выполнил все необходимые строительно-отделочные работы в квартире N **.

На основании изложенного, истец отказалась от исполнения договора подряда на строительно-отделочные работы N ** от **г, и потребовала вернуть ей в течение ** дней (со дня получения Ответчиком уведомления об отказе от исполнения договора) уплаченные по Договору подряда на р/с ООО "**" денежные средства в сумме ** руб.

путем перечисления на банковский счет истца по указанным в уведомлении реквизитам. Уведомление истца от **г. об отказе от исполнения Договора подряда вручено генеральному директору ответчика лично под роспись **г, а также направлено **г. по адресу места нахождения ответчика, указанному в ЕГРЮЛ: **, ценным письмом с уведомлением о вручении и описью вложения (получено ответчиком **г.). Ответчик обязан был до **г. включительно вернуть истцу уплаченные по Договору подряда денежные средства в сумме ** руб. До настоящего времени ответчик не перечислил указанные денежные средства на счет истца.

В соответствии с п. 3 ст. 31 Закона о защите прав потребителей за нарушение предусмотренных настоящей статьей сроков удовлетворения отдельных требований потребителя исполнитель уплачивает потребителю за каждый день просрочки неустойку (пеню), размер и порядок исчисления которой определяются в соответствии с пунктом 5 статьи 28 настоящего Закона.

Указанное означает, что ответчик обязан не только вернуть полученные по Договору подряда ** руб, но и уплатить за отказ от удовлетворения требования истца о возврате ** руб. неустойку в размере ** процентов за каждый день просрочки, которая на **г. (дату подписания искового заявления) составляет ** руб.

Расчет неустойки за отказ ответчика от удовлетворения требования истца о возврате уплаченных по Договору подряда денежных средств в сумме ** руб.: ** руб. * **%) * ** дня (период времени с **г. по **г.) = ** руб.

В соответствии с п. 5 ст. 28 Закона о защите прав потребителей в случае нарушения установленных сроков выполнения работы (оказания услуги) или назначенных потребителем на основании пункта 1 настоящей статьи новых сроков исполнитель уплачивает потребителю за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки неустойку (пеню) в размере трех процентов цены выполнения работы (оказания услуги), а если цена выполнения работы (оказания услуги) договором о выполнении работ (оказании услуг) не определена - общей цены заказа. Договором о выполнении работ (оказании услуг) между потребителем и исполнителем может быть установлен более высокий размер неустойки (пени).

Неустойка (пеня) за нарушение сроков начала выполнения работы (оказания услуги), ее этапа взыскивается за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки вплоть до начала выполнения работы (оказания услуги), ее этапа или предъявления потребителем требований, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи.

В соответствии с изложенным, расчетный размер неустойки на **г. (дату подписания уведомление истца об отказе от исполнения Договора подряда) равен ** руб.

Расчет неустойки в связи с нарушением ответчиком установленных сроков выполнения работы: общая цена договора ** руб. (цена, указанная в приложении N ** от **г, - ** руб. + цена, указанная в приложении N **от **г, - ** руб.) * **% * ** дней (период времени с **г. по **г.) = **руб.

Поскольку согласно абз. 4 п. 5 ст. 28 Закона о защите прав потребителей сумма взысканной потребителем неустойки (пени) не может превышать цену отдельного вида выполнения работы (оказания услуги) или общую цену заказа, если цена выполнения отдельного вида работы (оказания услуги) не определена договором о выполнении работы (оказании услуги), то ответчик обязан выплатить истцу неустойку в сумме ** руб.

Истец настаивал также на взыскании с ответчика неустойки в связи с нарушением ответчиком установленных Договором подряда сроков выполнения работы в сумме ** руб.

На основании договора на выполнение работ по строительно-технической экспертизе N ** от **г, заключенного истцом с ООО "**", **г. специалистом произведен осмотр балкона и квартиры N **, расположенной по адресу: ** (**), о проведении которого ответчик был заблаговременно уведомлен телеграммой, направленной **г. по адресу места нахождения ответчика, указанному в ЕГРЮЛ, в которой истец изложила просьбу обеспечить **г. участие уполномоченного ответчиком представителя в осмотре квартиры ** на предмет определения стоимости выполненных ООО "**" работ и использованных материалов, выявления некачественно выполненных работ и установления стоимости восстановительных работ по устранению выявленных недостатков. О проведении осмотра руководитель ответчика был также уведомлен письмом, направленным на электронный почтовый ящик, используемый генеральным директором ответчика **О получении от истца уведомления о проведении осмотра ** сообщил **г. электронным письмом на электронную почту.

Согласно техническому заключению специалиста, подготовленного по результатам осмотра на основании договора на выполнение работ по строительно-технической экспертизе N ** от **г, качество ремонтных и строительно-монтажных работ на балконе и в квартире N **, расположенной по адресу: ** (**), не соответствует требованиям действующих обязательных нормативов для контроля качества проведения и приемки строительных и специальных работ. Стоимость устранения выявленных недостатков выполненных строительно-ремонтных работ на балконе и в квартире N **по указанному адресу составляет ** руб.

В пункте ** Договора подряда указано: "В случае возникновения разногласий, связанных с исполнением Сторонами настоящего Договора, Стороны решают такие разногласия путем переговоров, и в случае, если переговоры не принесут результата, путем направления письменных претензий. Мотивированный ответ по существу претензии должен быть направлен не позднее одного месяца с момента ее получения.".

Согласно п. 1 ст. 16 Закона о защите прав потребителей, условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области зашиты прав потребителей, признаются недействительными.

Истец просила суд признать недействительными пункты ** и ** договора подряда на строительно-отделочные работы N ** от **г, заключенного между ней и ответчиком: применить последствия недействительности сделки в виде отсутствия правовых последствий, прав и обязанностей сторон, вытекающих из пунктов ** и ** договора подряда на строительно-отделочные работы N ** от **г.; взыскать с ООО

"**" сумму в размере ** руб,

уплаченную ответчику по договору подряда на строительно-отделочные работы N **

от *г, в связи с отказом истца от исполнения договора; штраф в размере **%

от суммы, присужденной судом в пользу истца в случае удовлетворения п. ** требований искового заявления, всего в размере ** руб.; неустойку за не выполнение требования истца о возврате уплаченных ответчику по договору подряда на строительно-отделочные работы N ** от **г. денежных средств в связи с отказом истца от исполнения договора в размере ** руб.; штраф в размере **% от суммы, присужденной судом в пользу истца в случае удовлетворения п. ** требований искового заявления, всего в размере ** руб.;

неустойку в связи с нарушением ответчиком установленных договором подряда на строительно-отделочные работы N ** от **г. сроков выполнения работы в сумме ** руб.; штраф в размере **% от суммы, присужденной судом в пользу истца в случае удовлетворения п. ** требований искового заявления, всего в размере ** руб.; убытки в сумме ** руб.

_ штраф в размере **% от суммы, присужденной судом в пользу истца в случае удовлетворения п. ** требований искового заявления, всего в размере ** руб.; в счет возмещения морального вреда ** руб.; расходы на оплату услуг представителя в размере ** руб.; связанные с рассмотрением дела почтовые расходы в размере ** руб.; иные судебные расходы (по получению доказательств) в сумме ** руб.

В судебном заседании истец и представитель истца, заявленные требования поддержали. Пояснили, что договор не предусматривал поэтапное принятие работ, поэтому неустойка взыскивается исходя из общей цены договора. Истец получила уведомление только об отказе от выполнения работ.

Представитель ответчика с иском не согласилась по мотивам, изложенным в письменных возражениях на иск (л.д. 152-155). Пояснила, что сроки возврата денежных средств по договору нарушены не были. Истец должна оплатить все затраты ответчика, которые он понёс. Компания находится в тяжелом финансовом положении, в связи с чем истцу не были возвращены денежные средства.

Суд постановилуказанное выше решение, об отмене которого просит ответчик в апелляционной жалобе.

Проверив материалы дела, выслушав представителя истца, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для отмены решения, постановленного в соответствии с фактическими обстоятельствами дела и требованиями действующего законодательства.

В соответствии со ст. 330 ГПК РФ, - основаниями для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке являются:

1) неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела;

2) недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела;

3) несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела;

4) нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

При рассмотрении данного дела такие нарушения судом первой инстанции не допущены, поскольку, разрешая спор, суд первой инстанции правильно установилобстоятельства, имеющие значение для дела, и дал им надлежащую оценку в соответствии с нормами материального права, регулирующими спорные правоотношения

Судом установлено, что **г. между ней и ООО "**" заключен договор подряда на строительно-отделочные работы N ** от **г. Между истцом и ответчиком также были подписаны приложения к Договору подряда N ** от **г. (срок выполнения и этапы оплаты строительно-отделочных работ), N ** от **г. (перечень производимых работ в рамках архитектурно-дизайнерского проекта "**") и N ** от **г. (смета на строительно-отделочные работы балкона). В соответствии с Договором подряда и приложениям к нему Подрядчик принял на себя обязательства по выполнению строительно-отделочных работ на балконе и в квартире N **, расположенной по адресу. ** (**)"). Согласно приложению N ** от **г. к Договору подряда стоимость используемых материалов и производимых работ согласно приложению N ** к Договору подряда составляет ** руб. Согласно приложению N ** от **г. к Договору подряда стоимость строительных материалов и строительно-отделочных работ балкона составляет ** руб. На основании Договора подряда истец со своего банковского счета в указанные ниже даты в качестве аванса перевела на р/с Подрядчика следующие денежные средства :

**г.- ** руб.;

**г.-** руб.;

**г. ** руб.;

**г.- ** руб.

Всего истец перечислила на р/с ответчика ** руб.

Согласно п. ** приложения N ** от **г. к Договору подряда срок выполнения строительно-отделочных работ составляет ** рабочих дней с момента согласования Заказчиком проектной документации и поступления на расчетный счет Подрядчика суммы денежных средств, указанной в п. ** настоящего приложения, т.е. в сумме ** руб. Заказчик согласовал с Подрядчиком проектную документацию **г, подписав приложение N ** от **г. (перечень производимых работ в рамках архитектурно-дизайнерского проекта "**") к Договору подряда, а денежные средства в сумме ** руб, перечисленные истцом **г, поступили на р/с Подрядчика на следующий банковский день после перечисления, т.е. *г.

В соответствии с изложенным, Подрядчик должен был завершить **г. (на **рабочий день с **г.) выполнение строительно-отделочных работ по Договору подряда, однако, до настоящего времени Подрядчик не выполнил все необходимые строительно-отделочные работы в Квартире N **. истец отказалась от исполнения договора подряда на строительно-отделочные работы N ** от **г, и потребовала вернуть ей в течение ** дней (со дня получения Ответчиком уведомления об отказе от исполнения договора) уплаченные по Договору подряда на р/с ООО "**" денежные средства в сумме ** руб.

путем перечисления на банковский счет истца по указанным в уведомлении реквизитам. Уведомление истца от **г. об отказе от исполнения Договора подряда вручено генеральному директору ответчика лично под роспись **г, а также направлено **г. по адресу места нахождения ответчика, указанному в ЕГРЮЛ: **, ценным письмом с уведомлением о вручении и описью вложения (получено ответчиком **г.). Ответчик обязан был до **г. включительно вернуть истцу уплаченные по Договору подряда денежные средства в сумме ** руб. До настоящего времени ответчик не перечисли указанные денежные средства на счет истца.

Согласно техническому заключению специалиста, подготовленного по результатам осмотра на основании договора на выполнение работ по строительно-технической экспертизе N ** от **г, качество ремонтных и строительно-монтажных работ на балконе и в квартире N **, расположенной по адресу: ** (**), не соответствует требованиям действующих обязательных нормативов для контроля качества проведения и приемки строительных и специальных работ. Стоимость устранения выявленных недостатков выполненных строительно-ремонтных работ на балконе и в квартире N ** по указанному адресу составляет ** руб. (л.д. 65-132).

Согласно ст. 32 Закона РФ "О защите прав потребителей" Потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работ (оказании услуг) в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, связанных с исполнением обязательств по данному договору.

Судом установлено, что истец отказалась от исполнения договора подряда, заключённого с ответчиком, в связи с чем ответчик обязан был возвратить ей уплаченные по договору денежные средства. Ответчик денежные средства не возвратил, в связи с чем требования истца в данной части суд признаёт обоснованными и подлежащими удовлетворению.

Суд критически оценивает доводы представителя ответчика о том, что ответчик должен возвратить только ту часть средств, на которую не были выполнены работы.

Ответчиком не представлено доказательств, подтверждающих его расходы на исполнение договора подряда. Акт приема-передачи выполненных работ между истцом и ответчиком не подписывался, смета, представленная ответчиком, истцом не подписана.

Также суд критически оценивает доводы ответчика о том, что сторонами в договоре подряда были определены поэтапные работы. Согласно приложению N **договором определены этапы оплаты по договору, а не этапы выполнения работ. Кроме того, в данном приложении не определены сроки этапов.

В соответствии со ст. 31 данного Закона Требования потребителя об уменьшении цены за выполненную работу (оказанную услугу), о возмещении расходов по устранению недостатков выполненной работы (оказанной услуги) своими силами или третьими лицами, а также о возврате уплаченной за работу (услугу) денежной суммы и возмещении убытков, причиненных в связи с отказом от исполнения договора, предусмотренные пунктом 1 статьи 28 и пунктами 1 и 4 статьи 29 настоящего Закона, подлежат удовлетворению в десятидневный срок со дня предъявления соответствующего требования.

За нарушение предусмотренных настоящей статьей сроков удовлетворения отдельных требований потребителя исполнитель уплачивает потребителю за каждый день просрочки неустойку (пеню), размер и порядок исчисления которой определяются в соответствии с пунктом 5 статьи 28 настоящего Закона.

Ответчик истцу денежные средства по договору не возвратил, в связи с чем с него в пользу истца подлежит взысканию неустойка. С расчётом неустойки в размере ** рубля суд соглашается и признаёт его арифметически верным.

Согласно ст. 28 п. 5 Закона В случае нарушения установленных сроков выполнения работы (оказания услуги) или назначенных потребителем на основании пункта 1 настоящей статьи новых сроков исполнитель уплачивает потребителю за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки неустойку (пеню) в размере трех процентов цены выполнения работы (оказания услуги), а если цена выполнения работы (оказания услуги) договором о выполнении работ (оказании услуг) не определена - общей цены заказа. Договором о выполнении работ (оказании услуг) между потребителем и исполнителем может быть установлен более высокий размер неустойки (пени).

Неустойка (пеня) за нарушение сроков окончания выполнения работы (оказания услуги), ее этапа взыскивается за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки вплоть до окончания выполнения работы (оказания услуги), ее этапа или предъявления потребителем требований, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи.

Ответчик нарушил сроки окончания работ. При этом суд критически оценивает доводы ответчика о том, что это нарушение произошло по вине истца, которая отказалась согласовать новую смету.

Согласно ст. 33 Закона На выполнение работы (оказание услуги), предусмотренной договором о выполнении работы (оказании услуги), может быть составлена твердая или приблизительная смета.

Составление такой сметы по требованию потребителя или исполнителя обязательно.

Исполнитель не вправе требовать увеличения твердой сметы, а потребитель - ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ (оказанию услуг) или необходимых для этого расходов.

Исполнитель имеет право требовать увеличения твердой сметы при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставляемых исполнителем, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которое нельзя было предусмотреть при заключении договора. При отказе потребителя выполнить это требование исполнитель вправе расторгнуть договор в судебном порядке.

Ответчик является профессиональным участником ремонтно-строительного рынка, мог и должен был предвидеть увеличение сметы. Кроме того, из объяснений представителя ответчика следует, что смета увеличилась по вине и вследствие ошибки сметчика. При указанных обстоятельствах истец обоснованно отказалась от договора при наличии вины ответчика.

Следовательно, требования истца о взыскании неустойки в размере ** рублей за просрочку исполнения договора основаны на законе и подлежат удовлетворению.

Согласно ст. 28 Закона Потребитель при обнаружении недостатков выполненной работы (оказанной услуги) вправе по своему выбору потребовать: возмещения понесенных им расходов по устранению недостатков выполненной работы (оказанной услуги) своими силами или третьими лицами.

Согласно ст. 15 ч. 1 и ч. 2 ГК РФ Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Истцом представлено заключение ООО "**" согласно которому ремонтные работы в квартире истца выполнены некачественно. Стоимость устранения недостатков составит ** руб, что и является убытками истца.

Ответчиком не приведено доказательств, опровергающих данное доказательство истца. Ответчик приглашался для оценки качества выполненных работ, своего представителя не направил.

В соответствии со ст. 56 ГПК РФ каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основание своих требований и возражений.

Требования истца о признании недействительными п. ** и п. ** договора подряда не подлежат удовлетворению, поскольку они не противоречат нормам действующего законодательства. Закон не запрещает заключать соглашения о подсудности споров третейским судам.

В соответствии со ст. 15 Закона с ответчика в пользу истца подлежит компенсации моральный вред, поскольку факт нарушения прав истца как потребителя нашёл своё подтверждение в судебном заседании. Однако, размер компенсации ** руб. суд считает завышенным и снижает его до ** руб.

В соответствии со ст. 13 п. 6 Закона с ответчика в пользу истца подлежит взысканию штраф за отказ от удовлетворения требований потребителей. Однако, в сумму штрафа суд не включает неустойку в размере ** руб. за невыполнение требований о возврате денежных средств по договору, поскольку с требованием о выплате этой неустойки истец к ответчику не обращалась.

Доводы апелляционной жалобы не могут служить основанием к отмене решения, поскольку не опровергают выводы суда о нарушении сроков выполнения работ и выполнении работ некачественно, данные выводы подтверждаются материалами дела, в подтверждение доводов жалобы доказательства не приводятся.

Таким образом, при разрешении спора, судом первой инстанции верно определены юридически значимые обстоятельства дела, правильно применены нормы материального и процессуального права, собранным по делу доказательствам дана надлежащая правовая оценка, выводы суда в полной мере соответствуют обстоятельствам дела.

Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 19 декабря 2003 г. за N 23 "О судебном решении" разъяснил, что решение должно быть законным и обоснованным (часть 1 статьи 195 ГПК РФ). Решение является законным в том случае, когда оно принято при точном соблюдении норм процессуального права и в полном соответствии с нормами материального права, которые подлежат применению к данному правоотношению, или основано на применении в необходимых случаях аналогии закона или аналогии права (часть 1 статьи 1, часть 3 статьи 11 ГПК РФ). Решение является обоснованным тогда, когда имеющие значение для дела факты подтверждены исследованными судом доказательствами, удовлетворяющими требованиям закона об их относимости и допустимости, или обстоятельствами, не нуждающимися в доказывании (статьи 55, 59 - 61, 67 ГПК РФ), а также тогда, когда оно содержит исчерпывающие выводы суда, вытекающие из установленных фактов.

Эти требования при вынесении решения судом первой инстанции соблюдены.

Апелляционная жалоба не содержит правовых оснований, предусмотренных ст. 330 ГПК РФ, к отмене постановленного судом решения.

Учитывая изложенное, руководствуясь ст. ст. 328-330 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Хорошевского районного суда г.Москвы от 21 декабря 2016г. оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: