Постановление Президиума Московского городского суда от 07 июля 2017 г. по делу N 44у-0256/2017

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Фомина Д.А,

членов Президиума: Базьковой Е.М, Васильевой Н.А, Ишмуратовой Л.Ю, Курциньш С.Э, Панарина М.М, Пильгуна А.С,

рассмотрел уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора г. Москвы Ведерникова В.В. о пересмотре приговора Савеловского районного суда города Москвы от 13 мая 2016 года, которым

Джибилов Д.К, ранее не судимый,

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания Джибилову Д.К. исчислен с 13 мая 2016 года, с зачетом времени задержания в порядке ст. ст. 91, 92 УПК РФ и содержания под домашним арестом в период с 26 декабря 2015 года по 12 мая 2016 года.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств по делу.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 1 августа 2016 года вышеуказанный приговор суда оставлен без изменения.

В кассационном представлении заместитель прокурора города Москвы Ведерников В.В, ссылаясь на определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 5 апреля 2017 года по делу в отношении В, которым действия последнего, совершившего сбыт Джибилову Д.К. наркотического средства, квалифицированы по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, поскольку согласно заключению эксперта общее количество сбытого кокаина составило 3,76 грамма, что является значительным размером, ставит вопрос о переквалификации действий Джибилова Д.К. с ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ, по которой просит назначить наказание в виде 1 года 3 месяцев лишения свободы и освободить его из-под стражи в связи с фактическим отбытием срока наказания.

Проверив материалы дела, заслушав доклад судьи Сычёва А.А, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационного представления прокурора и основания его передачи вместе с уголовным делом на рассмотрение суда кассационной инстанции; выслушав мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В, полагавшего необходимым действия осужденного Джибилова Д.К. переквалифицировать с ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ, по которой назначить ему наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 3 месяца, освободив осужденного из-под стражи в связи с фактическим отбытием срока наказания; осужденного Джибилова Д.К. и в его защиту адвоката Юрьева М.В, поддержавших доводы кассационного представления, Президиум

установил:

приговором суда Джибилов Д.К. осужден за незаконные приобретение у В. и хранение по месту своего жительства без цели сбыта наркотического средства в крупном размере - кокаина, массой 11,28 грамма.

Преступление совершено в период с 25 декабря 2015 года по 26 декабря 2015 года в городе М. при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Приговор в отношении Джибилова Д.К. постановлен в особом порядке судебного разбирательства в соответствии с гл. 40 УПК РФ, при этом суд убедился в том, что ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке осужденным заявлено добровольно и после консультации с защитником. Государственный обвинитель также выразил согласие с рассмотрением дела в указанном порядке.

Квалифицируя действия Джибилова Д.К. по ч. 2 ст. 228 УК РФ, суд исходил из того, что Джибилов Д.К. полностью согласился с предъявленным обвинением в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Президиум находит кассационное представление прокурора подлежащим удовлетворению, а приговор и апелляционное определение в отношении Джибилова Д.К. - изменению.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Исходя из положений ст. 90 УПК РФ, обстоятельства, установленные вступившим в законную силу приговором, за исключением приговора, постановленного судом в соответствии со ст. 226.9, 316 или 317.7 УПК РФ, либо иным вступившим в законную силу решением суда, принятым в рамках гражданского, арбитражного или административного судопроизводства, признаются судом, прокурором, следователем, дознавателем без дополнительной проверки. При этом, такие приговор или решение не могут предрешать виновность лиц, не участвовавших ранее в рассматриваемом уголовном деле.

По смыслу закона, если в кассационной жалобе или представлении содержатся данные, указывающие на неправильное применение уголовного закона, судебные решения, принятые в особом порядке, могут быть изменены, если при этом не требуется исследование доказательств и не изменяются фактические обстоятельства дела.

Как усматривается из материалов уголовного дела, приговором Савеловского районного суда города Москвы от 26 декабря 2016 года В. осужден за то, что в ночь с 25 на 26 декабря 2015 года незаконно сбыл Джибилову Д.К. наркотическое средство в крупном размере - кокаин массой 11,28 грамма.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 5 апреля 2017 года приговор в отношении В. изменен. Дав свою оценку исследованным в суде первой инстанции доказательствам, судебная коллегия пришла к выводу о том, что В. сбыл Джибилову Д.К. кокаин, массой 3,76 грамма, то есть в значительном размере, в связи с чем переквалифицировал его действия на п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.

При таких обстоятельствах, руководствуясь ст. 90 УПК РФ, Президиум считает необходимым признать без дополнительной проверки тот факт, что В. сбыл Джибилову Д.К. наркотическое средство - кокаин, массой 3,76 грамма, то есть в значительном размере, в связи с чем переквалифицировать действия Джибилова Д.К. с ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ, так как он совершил незаконные приобретение и хранение наркотического средства без цели сбыта, в значительном размере.

Наказание осужденному Джибилову Д.К. Президиум назначает с применением ч. ч. 1, 5 ст. 62 УК РФ, при этом учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о его личности, влияние наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, а также смягчающие наказание обстоятельства, установленные приговором суда.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационное представление заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В. удовлетворить.

Приговор Савеловского районного суда города Москвы от 13 мая 2016 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 1 августа 2016 года в отношении

Джибилова Д.К. изменить:

переквалифицировать действия Джибилова Д.К. с ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ, по которой назначить ему наказание в виде лишения свободы сроком на 1 (один) год 3 (три) месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В связи с отбытием назначенного наказания

Джибилова Д.К, из-под стражи освободить.

В остальной части приговор суда и апелляционное определение оставить без изменения.

Председательствующий Д.А. Фомин