Постановление Президиума Московского городского суда от 14 июля 2017 г. по делу N 44у-0284/2017

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Егоровой О.А,

членов Президиума: Фомина Д.А, Базьковой Е.М, Васильевой Н.А, Ишмуратовой Л.Ю, Панарина М.М, Пильгуна А.С,

рассмотрел уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В, кассационным жалобам адвоката Губкина А.В. в защиту интересов осуждённого Любимова С.Б. и потерпевшего З. о пересмотре приговора Тимирязевского районного суда города Москвы от 28 ноября 2016 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 29 марта 2017 года.

Вышеуказанным приговором

Любимов С.Б, ранее судимый :

приговором Тимирязевского районного суда города Москвы от 19 марта 2002 года по п. п. "а, г, д" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 5 лет, с возложением определенных обязанностей,

приговором Тимирязевского районного суда города Москвы от 8 апреля 2003 года по п. п. "а, г, д" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 4 годам 8 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Тимирязевского районного суда города Москвы от 19 марта 2002 года и на основании ст. 70 УК РФ путём частичного присоединения, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освободился 24 апреля 2007 года условно-досрочно на неотбытый срок 10 месяцев 7 дней,

приговором Тимирязевского районного суда города Москвы от 22 мая 2014 года по ч. 1 ст. 115 УК РФ к наказанию в виде штрафа в размере 15 000 рублей (штраф оплачен 26 мая 2014 года),

осуждён по ч. 1 ст. 111 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 7 марта 2011 года N26-ФЗ) к 4 годам 6 месяцам лишения свободы,

по ст. 319 УК РФ к исправительным работам на срок 4 месяца, с удержанием из заработной платы в доход государства 10 %.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, с учётом требований ст. 71 УК РФ, по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний, окончательно назначено Любимову С.Б. наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 7 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Срок отбывания наказания Любимову С.Б. исчислен с 28 ноября 2016 года с зачётом времени его содержания под стражей с 3 декабря 2011 года по 4 декабря 2011 года.

Приговором суда решена судьба вещественного доказательства.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 29 марта 2017 года приговор изменён: из приговора исключено указание о наличии в действиях Любимова С.Б. особо опасного рецидива преступлений, в действиях Любимова С.Б. признан опасный рецидив преступлений, назначенное наказание по ч. 1 ст. 111 УК РФ смягчено до 4 лет лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ и ст. 71 УК РФ, Любимову С.Б. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 1 месяц, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. в остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационном представлении заместитель прокурора города Москвы Ведерников В.В. выражает несогласие с апелляционным определением, считает, что, решая вопрос о виде рецидива, судебная коллегии, сославшись на то, что приговором Тимирязевского районного суда города Москвы от 19 марта 2002 года Любимов С.Б. не осуждался к реальному лишению свободы, пришла к ошибочному выводу о том, что суд первой инстанции неправильно признал в его действиях особо опасный рецидив преступлений и ошибочно назначил Любимову С.Б. местом отбывания наказания исправительную колонию особого режима. Автор кассационного представления утверждает, что судом второй инстанции не принято во внимание, что в соответствии с п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ, при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, только в случае, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы. Автор кассационного представления считает, что поскольку приговором Тимирязевского районного суда города Москвы от 8 апреля 2003 года условное осуждение, назначенное Любимову С.Б. по приговору Тимирязевского районного суда города Москвы от 19 марта 2002 года, отменено, на момент совершения преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 111 УК РФ Любимов С.Б. был дважды осуждён за тяжкие преступления к реальному лишения свободы, в связи с чем в его действиях имеется особо опасный рецидив преступлений. Указанные обстоятельства не были учтены судом апелляционной инстанции, повлекли назначение несправедливого и чрезмерно мягкого наказания, что согласно ст. 401.6 УПК РФ, искажает суть и смысл судебного решения как акта правосудия. Ставится вопрос об отмене апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 29 марта 2017 года и направлении дела на новое апелляционное рассмотрение.

В кассационной жалобе адвокат Губкин А.Е. в защиту интересов осуждённого Любимова С.Б. выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями, указывает на существенные нарушения норм УПК РФ и УК РФ. Ставит под сомнение выводы суда о виновности Любимова С.Б. в совершении инкриминированного деяния, предусмотренного ч. 1 ст. 111 УК РФ, поскольку, в ходе судебного разбирательства потерпевший утверждал, что ранение шеи он мог нанести себе сам, в ходе борьбы с Любимовым С.Б, так как он выхватил этот нож из рук Любимова С.Б. Просит состоявшиеся судебные решения отменить, дело направить на новое судебное рассмотрение.

В кассационной жалобе потерпевший З. выражает несогласие с приговором суда, считая его несправедливым и чрезмерно суровым. Указывает, что Любимов С.Б. ему удары ножом не наносил, утверждает, что в ходе драки выхватил у него (Любимова С.Б.) нож и мог сам нанести себе ранения, при падении на пол. Указывает на то, что суд положил в основу обвинения показания свидетелей З1. и З2, которые не были очевидцами событий, а лишь видели нож в руках Любимова С.Б, который он (потерпевший) выхватил в ходе драки. Просит отменить состоявшиеся судебные решения в отношении Любимова С.Б, и назначить ему наказание не связанное с лишением свободы.

Проверив материалы дела, заслушав доклад судьи Свиренко О.В, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и основания её передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав адвоката Губкина Е.А. в защиту интересов осуждённого Любимова С.Б. и потерпевшего З, поддержавших доводы кассационных жалоб, мнение заместителя прокурора города Москвы Ганцева А.В, поддержавшего доводы кассационного представления и полагавшего необходимым апелляционное определение отменить, уголовное дело в отношении Любимова С.Б. направить на новое апелляционное рассмотрение, избрав в отношении Любимова С.Б. меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на три месяца, Президиум,

установил:

Любимов С.Б. признан виновным в умышленном причинении З. 29 ноября 2010 года тяжкого вреда здоровью, опасного для жизни и в публичном оскорблении 11 марта 2015 года представителя власти - сотрудника полиции И, при исполнении последним должностных обязанностей.

Преступления совершены при следующих обстоятельствах:

Любимов С.Б, 29 ноября 2010 года, примерно в 5 часов 30 минут, находясь по адресу: * в ходе ссоры, возникшей на почве неприязненных отношений, имея умысел на причинение тяжкого вреда З, приискал на кухне два кухонных ножа, с которыми подошёл к З. и нанёс ножами не менее трёх ударов в шею и по спине, причинив последнему: колото-резаное ранение шеи слева, проникающее в ротоглотку - колото-резанную рану слева в верхней трети шеи в проекции грудино-ключично-сосцевидной мышцы с пересечением левой грудино-ключично-сосцевидной мышцы, околоушной слюнной железы, повреждение ветви лицевой артерии, повлекшее тяжкий вред здоровью, опасный для жизни человека, а также слепые непроникающие колото-резанные ранения спины в виде двух ран по лопаточной линии - в 7 межреберье и на уровне 11 и 12 ребер, которые вызвали кратковременное расстройство здоровья и расцениваются как повлекшие лёгкий вред здоровью.

Он же, Любимов С.Б, 11 марта 2015 года, в период времени с 21 часа 15 минут до 22 часов 00 минут, находясь на участке вблизи жилого дома по адресу: *, в ответ на законные требования старшего участкового уполномоченного полиции отделения участковых уполномоченных полиции ОМВД России по * району города М. И, назначенного на данную должность приказом начальника УВД по САО ГУ МВД России по городу М, имеющего специальное звание подполковника полиции, руководствующегося должностным регламентом старшего участкового уполномоченного полиции Отделения Участковых уполномоченных полиции ОМВД России по *району города М. и ст. 20 Федерального Закона от 7 февраля 2011 года N 3 "О полиции", являющегося должностным лицом, выполняющим функции представителя власти, находящегося в форменном обмундировании сотрудника полиции со знаками различия, о прекращении противоправных действий, выразившихся в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст. 20.20 КоАП РФ, не желая быть привлеченным к административной ответственности и имея умысел на публичное оскорбление представителя власти при исполнении им своих должностных обязанностей, неоднократно выразился в адрес И. грубой цензурной бранью, в том числе в присутствии Б. и Р, то есть публично, чем оскорбил и унизил честь и достоинство И. и подорвал его авторитет, как представителя власти, в глазах Б. и Р.

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы кассационного представления и кассационных жалоб, выслушав мнения участников судебного заседания, Президиум приходит к следующим выводам.

В соответствии со ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Суд апелляционной инстанции, внеся в приговор изменения, а именно, исключив указание о наличии в действиях Любимова С.Б. особо опасного рецидива преступлений и признав в действиях Любимова С.Б. опасный рецидив преступлений, снизила наказание по ч. 1 ст. 111 УК РФ до 4 лет лишения свободы, окончательно, на основании положений ч. 3 ст. 69 УК РФ и ст. 71 УК РФ, назначила Любимову С.Б. наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 1 месяц, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Принимая указанное решение, суд апелляционной инстанции оставил без внимания положения п. 45 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года N 58 (в редакции от 29 ноября 2016 года) "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", в соответствии с которым отмена условного осуждения образует рецидив преступлений в том случае, когда решение об отмене условного осуждения и о направлении осуждённого для отбывания наказания в места лишения свободы было принято до совершения им нового преступления. Если по первому приговору лицо было осуждено за умышленное преступление к лишению свободы условно, при вынесении второго приговора за новое преступление суд, на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ, отменил условное осуждение и назначил наказание в соответствии со ст. 70 УК РФ, то при постановлении третьего приговора за вновь совершенное преступление первая и вторая судимость учитываются при определении наличия рецидива преступлений. Приговором Тимирязевского районного суда города Москвы от 8 апреля 2003 года условное осуждение, назначенное Любимову С.Б. по приговору Тимирязевского районного суда города Москвы от 19 марта 2002 года отменено, соответственно на момент совершения преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 111 УК РФ, 29 ноября 2010 года, Любимов С.Б. был дважды осуждён за тяжкие преступления к реальному лишению свободы.

Допущенные нарушения уголовного закона могли повлиять на законность апелляционного определения судебной коллегии Московского городского суда от 29 марта 2017 в отношении Любимова С.Б. и справедливость назначенного наказания вследствие его чрезмерной мягкости, в связи с чем оно подлежит отмене с направлением дела на новое апелляционное рассмотрение, в ходе которого суду необходимо тщательно проверить доводы апелляционных жалоб участников процесса и принять по делу законное, обоснованное и справедливое решение.

В связи с отменой апелляционного определения по доводам кассационного представления, Президиум не входит в обсуждение доводов кассационных жалоб адвоката Губкина А. Е. и потерпевшего З, полагая, что доводы, касающиеся доказанности вины и юридической квалификации содеянного Любимовым С.Б, подлежат проверке судом апелляционной инстанции при проверке законности, обоснованности и справедливости приговора.

С учётом фактических обстоятельств дела и данных о личности Любимова С.Б. Президиум считает необходимым избрать в отношении него меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на один месяц.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационное представление заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В. удовлетворить.

Апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 29 марта 2017 года в отношении

Любимова С.Б. отменить, уголовное дело направить на новое апелляционное рассмотрение в ином составе суда.

Избрать в отношении

Любимова С.Б, меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на один месяц, то есть до 14 августа 2017 года.

Председательствующий О.А. Егорова