Постановление Президиума Московского городского суда от 21 июля 2017 г. по делу N 44у-0287/2017

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Фомина Д.А,

членов Президиума: Васильевой Н.А, Ишмуратовой Л.Ю, Панарина М.М, Пильгуна А.С,

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осуждённого Расходчикова В.Н. о пересмотре приговора Чертановского районного суда города Москвы от 8 сентября 2014 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 19 ноября 2014 года.

Приговором Чертановского районного суда города Москвы от 8 сентября 2014 года

Расходчиков В.Н, несудимый,

осуждён по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы;

ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний окончательно Расходчикову В.Н. назначено 11 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания Расходчикову В.Н. наказания исчислен с 8 сентября 2014 года с зачётом времени его содержания под домашним арестом с 12 сентября 2013 года по 7 сентября 2014 года, а также времени нахождения под стражей с 10 сентября 2013 года по 11 сентября 2013 года.

Черешнев Е.А, несудимый,

осуждён по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания Черешневым Е.А. наказания исчислен с 8 сентября 2014 года с зачётом времени его содержания под стражей с 10 сентября 2013 года по 11 сентября 2013 года.

Приговором суда решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 19 ноября 2014 года приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осуждённый Расходчиков В.Н. оспаривает законность и обоснованность судебных решений. Указывает, что действия оперативных сотрудников осуществлялись вопреки ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" и в них усматриваются признаки провокации. Просит судебные решения изменить.

От осуждённого Черешнева Е.А. кассационной жалобы не поступило, уголовное дело в отношении него передано для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции в соответствии с ч. 2 ст. 401.16 УПК РФ.

Проверив материалы дела, заслушав доклад судьи Ротановой Е.К, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и основания передачи её вместе с уголовным делом на рассмотрение суда кассационной инстанции; выслушав осуждённого Расходчикова В.Н. и его адвоката Сорокина В.В, осуждённого Черешнева Е.А. и его адвоката Еремина А.М, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора города Москвы Ганцева А.В, полагавшего необходимым судебные решения в отношении

Расходчикова В.Н. и Черешнева Е.А. изменить, смягчить назначенное Расходчикову В.Н. по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ наказание до 9 лет 6 месяцев лишения свободы; на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 и ч. 2 ст. 228 УК РФ, путём частичного сложения наказаний окончательно назначить Расходчикову В.Н. наказание в виде 10 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; смягчить назначенное Черешневу Е.А. по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ наказание до 9 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, Президиум

установил:

Расходчиков В.Н. и Черешнев Е.А, каждый, признаны виновными в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства - гашиша, в крупном размере (6 кусков, общей массой 575,7

грамма), группой лиц по предварительному сговору; Расходчиков В.Н. также признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта психотропного вещества, в состав которого входят амфетамин, 1-фенил-2-пропанон, массой 3,47 грамма, в крупном размере.

Преступления совершены в городе М. 10 сентября 2013 года при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Выводы суда о доказанности вины Расходчикова В.Н. и Черешнева Е.А. являются правильными и основаны на совокупности доказательств, исследованных в судебном заседании и получивших надлежащую оценку в приговоре суда.

Обстоятельства задержания Расходчикова В.Н. и Черешнева Е.А. и изъятие у Расходчикова В.Н. большого количества наркотического средства - гашиша, которое многократно превышает разовую дозу потребителя наркотических средств, в совокупности с отсутствием данных о наличии у них клинических признаков наркомании, бесспорно свидетельствуют о направленности их умысла на сбыт наркотических средств.

Доводы осуждённого Расходчикова В.Н. о провокационности действий сотрудников полиции безосновательны, так как сотрудники полиции до самого фактического задержания осуждённых в контакт с последними не вступали, а их действия были свободными в осуществлении задуманного, то есть действия, связанные с незаконным оборотом наркотических средств Черешнев Е.А. и Расходчиков В.Н. совершили самостоятельно, без уговоров, обещаний и иных способов подстрекательства со стороны третьих лиц. В связи с чем суд пришёл к правильному выводу о том, что умысел осуждённых на сбыт наркотического средства - гашиша формировался вне зависимости от деятельности сотрудников полиции, которые фактически лишь фиксировали в установленном законом порядке действия осуждённых, связанные с незаконным оборотом наркотических средств.

Квалификация действий Расходчикова В.Н. по ч. 2 ст. 228 УК РФ, ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и Черешнева Е.А. по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ является правильной.

Вместе с тем Президиум находит судебные решения подлежащими изменению в связи с неправильным применением уголовного закона при назначении наказания.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В силу требований ст. 6 УК РФ наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

В соответствии со ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса, и с учётом положений Общей части Уголовного кодекса, при этом учитываются характер и степень общественной опасности содеянного, личность виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осуждённого и условия жизни его семьи.

Указанные требования закона по настоящему делу не выполнены.

Как следует из приговора, суд, признав виновными Расходчикова В.Н. и Черешнева Е.А. в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, применив положения ст. 66 УК РФ, назначил наказание в виде 10 лет лишения свободы.

Вместе с тем санкция ч. 4 ст. 228.1 УК РФ предусматривает наказание за оконченное преступление в виде лишения свободы на срок от 10 до 20 лет.

В соответствии с положениями ч. 2 ст. 66 УК РФ срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ за оконченное преступление.

Санкция ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с учётом положений ч. 2 ст. 66 УК РФ предусматривает максимальное наказание в виде 10 лет лишения свободы за данное преступление, что является верхним пределом наказания в виде лишения свободы за неоконченное преступление.

Суд, назначая Расходчикову В.Н. и Черешневу Е.А. наказание по ч. 1 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ в виде 10 лет лишения свободы, что является верхним пределом наказания за данное преступление, фактически оставил без внимания положительные данные об их личности, а именно то, что Расходчиков В.Н. впервые привлекается к уголовной ответственности, по месту жительства характеризуется положительно, а Черешнев Е.А. в свою очередь на учёте в ПНД и НД не состоит, по месту жительства и работы характеризуется положительно, к уголовной ответственности привлекается впервые, а также смягчающее наказание Расходчикова В.Н. обстоятельство, в качестве которого суд признал смерть его матери.

Обстоятельств, отягчающих наказание осуждённым, не установлено.

При таких обстоятельствах, с учётом наличия положительных данных о личности каждого из осуждённых, смягчающего наказание обстоятельства и отсутствия отягчающих, назначенное судом Расходчикову В.Н. и Черешневу Е.А. наказание по ч. 1 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ является максимальным и не может быть признано справедливым, а потому подлежит смягчению.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационную жалобу осуждённого Расходчикова В.Н. удовлетворить частично.

Приговор Чертановского районного суда города Москвы от 8 сентября 2014 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 19 ноября 2014 года в отношении

Расходчикова В.Н. и

Черешнева Е.А. изменить:

смягчить назначенное Расходчикову В.Н. по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ наказание до 9 лет 6 месяцев лишения свободы;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 и ч. 2 ст. 228 УК РФ, путём частичного сложения наказаний окончательно назначить Расходчикову В.Н. наказание в виде лишения свободы сроком на 10 (десять) лет 6 (шесть) месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

смягчить назначенное Черешневу Е.А. по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ наказание до 8 (восьми) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий Д.А. Фомин