Постановление Президиума Московского городского суда от 01 сентября 2017 г. по делу N 44у-0402/2017

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Егоровой О.А,

членов Президиума - Базьковой Е.М, Ишмуратовой Л.Ю, Курциньш С.Э, Панарина М.М, Пильгуна А.С,

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Шебзухова З.М. о пересмотре приговора Измайловского районного суда города Москвы от 10 февраля 2010 года, которым

Шебзухов З.М, ранее судимый:

29 сентября 2005 года Баксанским районным судом Кабардино-Балкарской Республики по п. п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы;

3 октября 2005 года Баксанским районным судом Кабардино-Балкарской Республики по ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 1 месяцу лишения свободы, освобожденный 29 августа 2007 года по отбытию наказания;

26 декабря 2007 года мировым судьей судебного участка N 1 города Баксана Кабардино-Балкарской Республики по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком в течение 2 лет,

осужден за совершение трех преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ, к 9 годам лишения свободы, без штрафа за каждое преступление;

за совершение трех преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 3 ст. 161 УК РФ, к 7 годам лишения свободы, без штрафа за каждое преступление.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений путем частичного сложения наказаний Шебзухову З.М. назначено 10 лет лишения свободы без штрафа.

Согласно ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка N 1 города Баксан Кабардино-Балкарской Республики от 26 декабря 2007 года.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 1 города Баксана Кабардино-Балкарской Республики от 26 декабря 2007 года к назначенному наказанию по данному уголовному делу окончательно назначено Шебзухову З.М. 10 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Этим же приговором осужден Ныров В.Р,

приговор в отношении

которого не пересматривается.

Срок отбытия наказания исчислен Шебзухову З.М. и Нырову В.Р. с 21 января 2009 года, с момента фактического их задержания.

Приговором суда разрешена судьба вещественных доказательств и гражданские иски потерпевших.

В кассационном порядке приговор суда не обжаловался.

Постановлением заместителя Председателя Верховного Суда Российской Федерации от 25 июля 2017 года кассационная жалоба осужденного Шебзухова З.М. передана для рассмотрения в судебном заседании Президиума Московского городского суда.

В кассационной жалобе осужденный Шебзухов З.М,

не оспаривая вину в совершении преступлений и квалификацию его действий, просит приговор суда

изменить,

утверждая, что в его действиях отсутствует отягчающее наказание обстоятельство - рецидив преступлений,

поскольку

фактически он родился * года, а не * года, как указано в приговоре, в связи с чем преступления, за которые он осужден приговорами от 29 сентября 2005 года и от 3 октября 2005 года, совершены им в несовершеннолетнем возрасте, а потому не могут учитываться при признании рецидива преступлений. Также просит исключить ссылку на ст. 70 УК РФ при назначении ему окончательного наказания, поскольку действия за которые, он осужден приговором мирового судьи судебного участка N 1 города Баксана Кабардино-Балкарской Республики от 26 декабря 2007 года за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ, декриминализированы.

Проверив материалы дела, заслушав доклад судьи Задорожной З.А, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебного решения, доводы кассационной жалобы и основания ее передачи вместе с уголовным делом на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав осуждённого Шебзухова З.М. и адвоката Зимоненко В.Б, а также осуждённого Нырова В.Р. и адвоката Соколова И.А, которые поддержали доводы кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В, полагавшего необходимым приговор в отношении Шебзухова З.М. изменить, уточнить вводную часть приговора с указанием о том, что Шебзухов З.М. родился * года; исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на отягчающее наказание обстоятельство - наличие в его действиях опасного рецидива преступлений; исключить из приговора ссылку при назначении наказания на ст. 70 УК РФ; назначенное ему наказание за каждое из трех преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ смягчить до 8 лет 6 месяцев лишения свободы; за каждое из трех преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 3 ст. 161 УК РФ до 6 лет 6 месяцев лишения свободы; на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Шебзухову З.М. 9 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, этот же приговор в отношении Нырова В.Р. и в остальной его части оставить без изменения, Пр езидиум

установил:

приговором суда Шебзухов З.М. и Ныров В.Р. осуждены за разбой, то есть нападение в целях хищения чужого имущества, с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, организованной группой (по эпизодам в отношении потерпевших Б, Д. и П.).

Они же осуждены за грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья, организованной группой (по эпизодам в отношении потерпевших А. и З.).

Шебзухов З.М. этим же приговором осужден за грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья, организованной группой (по эпизоду в отношении потерпевшей А.).

Обстоятельства совершения преступлений подробно изложены в приговоре.

Согласно ч. 1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым, постановленным в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основанным на правильном применении уголовного закона.

Эти требования закона судом при постановлении приговора в отношении Шебзухова З.М. должным образом не выполнены.

Выводы суда о виновности Шебзухова З.М. в совершении преступлений подтверждены исследованными в судебном заседании и изложенными в приговоре доказательствами, а именно: показаниями потерпевших Б, А, Д, З, П. и А.

Показания потерпевших об обстоятельствах совершенных в отношении них преступлений последовательны, согласуются с показаниями свидетелей и с письменными материалами дела, а потому обосновано положены судом в основу приговора.

Все приведенные в приговоре доказательства являются допустимыми.

В соответствии с фактическими обстоятельствами дела, установленными судом, юридическая квалификация действий Шебзухова З.М. по п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ (три преступления) и п. "а" ч. 3 ст. 161 УК РФ (три преступления) является правильной и подробно мотивирована в приговоре суда.

В то же время при назначении Шебзухову З.М. наказания за совершенные преступления судом допущена ошибка.

Как усматривается из вводной части приговора, дата рождения осужденного Шебзухова З.М. указана * года.

Однако из приобщенной к кассационной жалобе осужденного копии свидетельства о рождении следует, что Шебзухов З.М. родился * года рождения, что подтверждается записью акта о рождении выданной * года отделом ЗАГС *, представленной на заседание Президиума Московского городского суда.

Вместе с тем ссылка в приговоре на дату рождения осужденного Шебзухова З.М. - * года повлияла на выводы суда при установлении в действиях Шебзухова З.М. опасного рецидива преступлений, признание данного обстоятельства в качестве отягчающего, повлекла назначение осужденному более строгого наказания.

При этом судом были учтены прежние судимости Шебзухова З.М по приговорам от 29 сентября 2005 года и 3 октября 2005 года за преступления совершенные им в несовершеннолетнем возрасте.

В соответствии с ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за совершение преступлений в несовершеннолетнем возрасте. С учетом этих обстоятельств в действиях Шебзухова З.М. отсутствует рецидив преступлений.

Более того, по приговору мирового судьи судебного участка N 1 города Баксана Кабардино-Балкарской Республики от 26 декабря 2007 года Шебзухов З.М. был осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ, при этом размер причиненного ущерба составил 1 400 рублей.

В связи с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом от 3 июля 2016 года N 323-ФЗ, данные действия декриминализированы, вследствие чего Шебзухов З.М. в силу ст. 10 УК РФ подлежит освобождению от наказания за указанное выше преступление, а из приговора суда подлежит исключению ссылка при назначении ему наказания по ст. 70 УК РФ.

Поскольку Президиум пришел к выводу об отсутствии в действиях Шебзухова З.М. отягчающего наказание обстоятельства совершение преступлений при опасном рецидиве преступлений, то назначенное ему наказание подлежит смягчению, как за каждое преступление, так и по совокупности преступлений.

В остальной части приговор суда подлежит оставлению без изменения.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационную жалобу осужденного Шебзухова З.М. удовлетворить.

Приговор Измайловского районного суда города Москвы от 10 февраля 2010 года в отношении

Шебзухова З.М. изменить:

уточнить вводную часть приговора указанием о том, что Шебзухов З.М. родился * года;

исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о признании в действиях Шебзухова З.М. опасного рецидива преступлений в качестве обстоятельства, отягчающего наказание;

исключить указание о назначении окончательного наказания Шебзухову З.М. по правилам ст. 70 УК РФ;

смягчить назначенное Шебзухову З.М. наказание за каждое из трех преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ до 8 лет 6 месяцев лишения свободы;

смягчить назначенное Шебзухову З.М. наказание за каждое из трех преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 3 ст. 161 УК РФ смягчить до 6 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно Шебзухову З.М. назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 9 (девять) лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Этот же приговор в отношении Нырова В.Р. и в остальной его части оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова