Постановление Президиума Московского городского суда от 10 ноября 2017 г. по делу N 44у-0564/2017

Президиум Московского городского суда в составе:

Председательствующего: Егоровой О.А,

членов Президиума: Фомина Д.А, Афанасьевой Н.П, Базьковой Е.М, Васильевой Н.А, Ишмуратовой Л.Ю, Курциньш С.Э, Панарина М.М, Пильгуна А.С.

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Липашова А.Н. о пересмотре приговора Зеленоградского районного суда города Москвы от 13 апреля 2017 года, по которому,

Липашов А..Н, ***, ранее судимый: 11 августа 2016 года приговором Зеленоградского районного суда города Москвы по ч. 1 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком в течение 1 года 6 месяцев, с возложением определенных обязанностей,

осужден: по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы; по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Липашову А.Н. назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ Липашову А.Н. отменено условное осуждение по приговору Зеленоградского районного суда города Москвы от 11 августа 2016 года, и на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытого наказания окончательно назначено наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания Липашовым А.Н. наказания исчислен с 13 апреля 2017 года, с зачетом времени его содержания под стражей в период с 31 октября 2016 года по 12 апреля 2017 года.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

В кассационной жалобе осужденный Липашов А.Н. просит изменить приговор суда и назначить ему наказание не связанное с реальным лишением свободы, ссылаясь на наличие у него на иждивении родственников: матери и бабушки, страдающих хроническими заболеваниями.

Проверив материалы дела, выслушав доклад судьи Задорожной З.А, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора суда, доводы кассационной жалобы и основания ее передачи вместе с уголовным делом на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав выступление защитника осужденного Липашова А.Н. - адвоката Фетисовой Ю.Б, поддержавшей доводы кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора города Москвы Ганцева А.В, полагавшего необходимым судебные решения изменить: исключить из приговора осуждение Липашова А.Н. по ч. 1 ст. 228 УК РФ по диспозитивному признаку приобретения без цели сбыта наркотического средства и назначенное наказание смягчить до 1 года 1 месяца лишения свободы; исключить из приговора осуждение Липашова А.Н. по ч. 2 ст. 228 УК РФ за незаконное приобретение без цели сбыта наркотического средства и назначенное наказание смягчить до 3 лет 3 месяцев лишения свободы; в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Липашову А.Н. назначить наказание в виде 3 лет 9 месяцев лишения свободы, на основании ст. 70 У К РФ по совокупности приговоров в связи с отменой условного осуждения по приговору Зеленоградского районного суда города Москвы от 11 августа 2016 путем частичного присоединения неотбытого наказания окончательно Липашову А.Н. назначить наказание в виде 4 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, в остальном приговор суда оставить без изменения, Президиум

установил:

Приговором суда Липашов А.Н. осужден за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере - метадона, массой *** гр, а так же за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере - героина, массой не менее *** гр.

Согласно приговору преступления совершены при следующих обстоятельствах.

Так, 20 октября 2016 года Липашов А.Н. в неустановленное предварительным следствием время, находясь в неустановленном предварительным следствием месте, у неустановленного лица приобрел наркотическое средство в значительном размере - метадон массой** гр, которое хранил при себе до задержания его сотрудниками полиции в 18 часов 30 минут 20 октября 2016 года по адресу: ***

31 октября 2016 года Липашов А.Н. в неустановленное предварительным следствием время, находясь в неустановленном предварительным следствием месте, у неустановленного лица приобрел наркотическое средство в крупном размере, содержащее героин массой *** гр, которое хранил при себе до задержания его сотрудниками полиции в 18 часов 30 минут 31 октября 2016 года по адресу: ***

Вину в совершении инкриминируемых преступлений Липашов А.Н. признал полностью.

Изучив доводы кассационной жалобы и материалы уголовного дела, Президиум находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым, постановленным в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основанным на правильном применении уголовного закона.

Однако данным требованиям закона приговор суда в отношении Липашова А.Н. в полной мере не отвечает.

Вывод суда и виновности Липашова А.Н. в преступлениях, за которые он осужден, основан на исследованных в судебном заседании и изложенных в приговоре доказательствах, а именно, признательных показаниях самого осужденного Липашова А.Н, данных им в ходе предварительного следствия и судебного разбирательства, которые подтверждаются и согласуются с показаниями свидетелей: М.Р.И. - сотрудника полиции, А.М.П. и З.А.Н, принимавших участие в качестве понятых при задержании Липашова А.Н. 20 октября 2016 года и изъятии у него наркотического средства - метадона; Т.А.В. и Ф.А.Ю. - сотрудников полиции, Л.Г.А. и Б.Д.А, принимавших участие в качестве понятых при задержании Липашова А.Н. 31 октября 2016 года и изъятии у него наркотического средства - героина; с заключениями судебно - химических экспертиз, согласно которым наркотическое средство, изъятое у Липашова А.Н. 20 октября 2016 года, является метадоном, а наркотическое средство, изъятое 31 октября 2016 года - героином, с другими письменными материалами уголовного дела.

Суд квалифицировал действия Липашова А.Н. по эпизоду преступления 20 октября 2016 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ, как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, а по эпизоду преступления 31 октября 2016 года по ч. 2 ст. 228 УК РФ, как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Как следует из приговора, при описании преступных действий Липашова А.Н. в части незаконного приобретения им 20 октября 2016 года и 31 октября 2016 года без цели сбыта указанных выше наркотических средств, суд указал, что Липашов А.Н, в неустановленное предварительным следствием время, находясь в неустановленном предварительным следствием месте, без цели сбыта, для личного употребления, приобрел у неустановленного следствием лица наркотические средства.

Наркотическое средство - метадон, массой не менее *** гр. Липашов А.Н. хранил при себе до момента его задержания 20 октября 2016 года на лестничной клетке первого этажа, ****. Наркотическое средство - смесь, в состав которой входит ****, массой не менее *** гр. Липашов хранил при себе до момента его задержания 31 октября 2016 года возле ***

В соответствии со ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени и способа совершения преступления, а также доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении подсудимого.

В ст. 73 УПК РФ указаны обстоятельства подлежащие доказыванию по уголовному делу, в частности, данная норма закона обязывает установить время, место и способ совершения преступления.

В нарушение требований ст. 307 УПК РФ суд не указал в приговоре обстоятельства незаконного приобретения Липашовым А.Н. наркотического средства без цели сбыта, признанного доказанным, а именно: время, место и способ приобретения наркотического средства.

Таким образом, суд не установили не указал в приговоре обстоятельства, составляющие объективную сторону состава преступления, и подлежащие доказыванию по уголовному делу, что является обязательным условием наступления уголовной ответственности.

При таких обстоятельствах, Президиум считает необходимым исключить из приговора осуждение Липашова А.Н. как по ч. 1 ст. 228 УК РФ, так и по ч. 2 ст. 228 УК РФ диспозитивный признак незаконного приобретения без цели сбыта наркотического средства.

Что же касается приговора суда в части осуждения Липашова А.Н. за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств, то приговор суда в этой части по преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 228 УК РФ и ч. 2 ст. 228 УК РФ, является законным и обоснованным.

В связи с уменьшением объема осуждения и исключением из него диспозитивного признака преступления, Президиум считает возможным назначенное ему наказание смягчить как за каждое преступление, так и по совокупности преступлений.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационную жалобу осужденного Липашова А.Н. удовлетворить частично.

Приговор Зеленоградского районного суда города Москвы от 13 апреля 2017 года в отношении

Липашова А.Н. изменить:

исключить из приговора осуждение по ч. 1 ст. 228 УК РФ по диспозитивному признаку незаконного приобретения без цели сбыта наркотического средства и смягчить назначенное наказание до 1 года 1 месяца лишения свободы;

исключить из приговора осуждение по ч. 2 ст. 228 УК РФ по диспозитивному признаку незаконного приобретения без цели сбыта наркотического средства и смягчить назначенное наказание до 3 лет 3 месяцев лишения свободы;

в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы;

на основании ст. 70 У К РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору Зеленоградского районного суда города Москвы от 11 августа 2016 года окончательно назначить наказание в виде 4 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор суда оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова