Постановление Президиума Московского городского суда от 26 декабря 2017 г. по делу N 44у-0679/2017

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Егоровой О.А,

членов Президиума: Фомина Д.А, Афанасьевой Н.П, Базьковой Е.М, Васильевой Н.А, Ишмуратовой Л.Ю, Курциньш С.Э, Пильгуна А.С.

рассмотрел уголовное дело по кассационным жалобам осужденных Ганиева У.Ш. и Джамурзаева Ф.С. на приговор Троицкого районного суда города Москвы от 1 августа 2013 года, по которому

Ганиев У.Ш.

, ***, ранее не судимый,

осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 8 лет, по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 6 лет 8 месяцев.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно Ганиеву У.Ш. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания Ганиевым У.Ш. наказания исчислен с 29 ноября 2012 года.

Джамурзаев Ф.С, ***, ранее не судимый,

осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 8 лет, по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 6 лет 8 месяцев.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно Джамурзаеву Ф.С. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания Джамурзаевым Ф.С

. наказания исчислен с 29 ноября 2012 года.

В апелляционном порядке приговор в отношении Джамурзаева Ф.С. и Ганиева У.Ш. не пересматривался.

Постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 2 ноября 2017 года и постановлением судьи Московского городского суда от 13 декабря 2017 года кассационные жалобы осужденных Ганиева У.Ш. и Джамурзаева Ф.С. переданы на рассмотрение Президиума Московского городского суда.

В кассационных жалобах осужденные Ганиев У.Ш. и Джамурзаев Ф.С. приводят доводы о несогласии с приговором в части назначенного наказания, отмечая, что суд, назначая наказание с учетом положений ч. 2 ст. 66, ч. 1 ст. 62 УК РФ, в нарушение требований закона, каждому из них определилмаксимально возможное наказание за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, оставив без внимания обстоятельства, смягчающие наказание. Кроме того, считают, что оба необоснованно осуждены за незаконное приобретение наркотических средств; п риводят доводы о необходимости квалификации их действий как единого продолжаемого преступления. Считают, что квалифицирующий признак "совершение преступления группой лиц по предварительному сговору" подлежит исключению, так как выводы суда о наличии предварительного сговора в приговоре не мотивированы. Просят снизить назначенное судом наказание.

Проверив материалы дела, заслушав доклад судьи Ротановой Е.К, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебного решения, доводы кассационных жалоб и основания их передачи на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав мнения осужденного Ганиева У.Ш. и его защитника - адвоката Зимоненко В.Б, осужденного Джамурзаева Ф.С. и его защитника - адвоката Сорокина В.В, поддержавших доводы кассационных жалоб, выступление заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В, полагавшего необходимым приговор изменить, смягчить назначенное Ганиеву У.Ш. и Джамурзаеву Ф.С. по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ наказание каждому до 6 лет лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, с учетом осуждения Ганиева У.Ш. и Джамурзаева Ф.С. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, окончательно каждому назначить наказание в виде 9 лет 6 месяцев

лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, в остальной части приговор оставить без изменения, Президиум

установил:

Приговором суда Ганиев У.Ш. и Джамурзаев Ф.С признаны виновными и осуждены за покушение на незаконный сбыт наркотического средства - героина (диацетилморфина), массой *** гр, группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере; а также за приготовление к незаконному сбыту наркотического средства - героина (диацетилморфина), массой *** гр, группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере.

Преступления совершены 27 и 28 ноября 2012 года в городе Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Ганиев У.Ш. и Джамурзаев Ф.С признали свою вину в совершении вышеуказанных преступлений.

Выводы суда о виновности осужденных Ганиева У.Ш. и Джамурзаева Ф.С в совершении преступлений и квалификации их действий являются обоснованными и подтверждаются совокупностью исследованных судом доказательств, в частности:

показаниями самих осужденных, данных ими в ходе предварительного следствия, которые последовательно подтверждали совершение инкриминированных им преступлений;

показаниями свидетеля Г.Г.Ю. о его добровольном участии 27 ноября 2012 года в оперативно-розыскном мероприятии "Оперативный эксперимент", в ходе которого он путем "закладки" приобрел наркотическое средство - героин (диацетилморфин) за *** рублей;

показаниями свидетелей - сотрудников УФСКН России об обстоятельствах проведения оперативно-розыскных мероприятий "Оперативный эксперимент", а также "Обследование жилого помещения", в ходе которого в жилище осужденных были обнаружены и изъяты: рассыпанное на фрагменте пакета порошкообразное вещество светлого цвета, которое было упаковано в полиэтиленовый пакет, и 13 свертков из полимерного материала с находящимся в них порошкообразным веществом, а также кофемолка, три мобильных телефона и электронные весы;

показаниями свидетелей Н.Д.Е. и Л.М.В. о проведении с их участием в качестве представителей общественности вышеуказанных ОРМ, документирования ОРМ и оформления обнаруженного и изъятого;

актом ОРМ "Обследование жилого помещения", из которого следует, что по месту проживания осужденных было обнаружено и изъято, в том числе рассыпанное на фрагменте пакета порошкообразное вещество светлого цвета и находившиеся в матраце 13 свертков из полимерного материала синего цвета с порошкообразным веществом внутри, а также электронные весы, фрагменты полимерного материала, три мобильных телефона и кофемолка;

заключениями экспертиз, согласно выводам которых добровольно выданное гражданином Г.Г.Ю. вещество, массой ***, и вещества из 14 пакетов, изъятые по месту проживания осужденных, общей массой *** гр. являются наркотическим средством - героином; на поверхностях представленных на экспертизу электронных весов, изъятых из жилища осужденных, обнаружены следы наркотического средства - героина;

протоколами осмотра и прослушивания фонограмм, которые подтверждают совершение осужденными систематического незаконного сбыта наркотического средства - героина посредством помещения в тайники - "закладки" на территории Московского региона.

Оценка исследованным судом первой инстанции доказательствам дана в соответствии с требованиями ст. ст. 17, 87, 88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а в своей совокупности - достаточности для разрешения данного дела. В основу приговора положены доказательства, которые были исследованы и проверены в ходе судебного разбирательства, при этом в приговоре приведены мотивы, по которым суд принял одни доказательства и отверг другие.

Об умысле Ганиева У.Ш. и Джамурзаева Ф.С на сбыт наркотических средств свидетельствуют количество выданного ими и обнаруженного по месту жительства осужденных наркотического средства, которое составляет особо крупный размер по каждому эпизоду преступной деятельности, его расфасовка в однотипные свертки, то есть в удобную для сбыта упаковку, хранение данного наркотического средства по месту фактического проживания, факт обнаружения в той же квартире предметов, приспособленных для взвешивания и измельчения наркотических средств, наличие оперативной информации в отношении группы лиц, занимающейся незаконным оборотом наркотического средства - героина на территории Московского региона, которая подтвердилась в результате оперативно-розыскных мероприятий, в результате которых были задержаны Ганиев У.Ш. и Джамурзаев Ф.С.

Таким образом, суд, установив фактические обстоятельства, обоснованно квалифицировал действия осужденных Ганиева У.Ш. и Джамурзаева Ф.С. каждого по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ), ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ).

Оснований для иной правовой оценки их действий, том числе с учетом доводов кассационных жалоб, не имеется.

В связи со ссылкой в жалобах Ганиева У.Ш. и Джамурзаева Ф.С. на необоснованное осуждение за незаконное приобретение наркотических средств, Президиум отмечает, что незаконное приобретение наркотических средств Ганиеву У.Ш. и Джамурзаеву Ф.С. не вменялось.

Квалифицирующий признак "совершение преступления группой лиц по предварительному сговору" осужденным вменен обоснованно, поскольку он подтверждается доказательствами, положенными в основу приговора, в частности, данными в ходе предварительного следствия показаниями самих осужденных, которые подробно и последовательно сообщили обстоятельства и схему сбыта ими совместно с неустановленным соучастником наркотических средств путем помещения их в "тайники-закладки", не доверять которым у суда оснований не имелось. При этом, вопреки утверждениям осужденных об обратном, судом в приговоре подробно описаны совершенные ими действия, указана роль каждого в составе группы лиц.

Доводы о том, что их действия по двум эпизодам преступной деятельности необходимо квалифицировать как единое продолжаемое преступление - покушение на незаконный сбыт наркотических средств, являются несостоятельными и удовлетворению не подлежат. По смыслу закона, под единым продолжаемым преступлением понимается общественно опасное деяние, состоящее из ряда тождественных преступных действий, охватываемых единым умыслом и направленных на достижение единой цели. Так, судом справедливо указано об отсутствии оснований для квалификации содеянного Ганиевым У.Ш. и Джамурзаевым Ф.С как единого продолжаемого преступления, поскольку, как следует из показаний осужденных, наркотическое средство, которое было обнаружено по месту их фактического проживания, было приискано последними ночью 27 ноября 2012 года, то есть после покушения на незаконный сбыт наркотического средства Г.Г.Ю. Таким образом, суд правильно квалифицировал действия осужденных по неоконченным эпизодам преступной деятельности как два самостоятельных состава преступления.

То обстоятельство, что добровольно выданные Г.Г.Ю. и изъятые по месту проживания осужденных наркотические средства могли ранее составлять единую массу, не влияет на квалификацию их действий как двух самостоятельных преступлений.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену состоявшихся по делу судебных решений, не установлено. Обвинительный приговор постановлен в соответствии с требованиями ст. 307 УПК РФ, в судебном решении изложены установленные судом обстоятельства преступных деяний, приведены доказательства, обосновывающие вывод суда о виновности осужденных в содеянном, а также мотивированы выводы относительно квалификации преступлений и назначенного наказания.

Вместе с тем, проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалоб осужденных Ганиева У.Ш и Джамурзаева Ф.С, Президиум находит приговор суда подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона при назначении наказания.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно положениям ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание, при этом учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

Как следует из приговора, суд, применив положения ст. 66 УК РФ, назначил Ганиеву У.Ш. и Джамурзаеву Ф.С за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ), наказание в виде 6 лет 8 месяцев лишения свободы, каждому.

Вместе с тем, санкция ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ) предусматривает наказание за оконченное преступление в виде лишения свободы на срок от 8 до 20 лет.

В соответствии с положениями ч. 2 ст. 66 УК РФ срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ за оконченное преступление.

Согласно ч. 1 ст. 62 УК РФ при наличии смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих наказание обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

Санкция ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ), предусматривающая ответственность за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, в особо крупном размере, с учетом положений ч. 2 ст. 66, ч. 1 ст. 62 УК РФ в их системной взаимосвязи включает в себя лишение свободы на срок до 6 лет 8 месяцев, что является верхним пределом наказания в виде лишения свободы за данное преступление.

Однако суд, назначая Ганиеву У.Ш. и Джамурзаеву Ф.С. за данное преступление максимально возможное наказание в виде лишения свободы на срок 6 лет 8 месяцев, фактически оставил без внимания обстоятельство, смягчающее наказание обоих осужденных, предусмотренное п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, - активное способствование раскрытию преступлений, а также ***. При этом обстоятельств, отягчающих наказание Ганиева У.Ш. и Джамурзаева Ф.С, судом не установлено.

С учетом изложенного, принимая во внимание установленные судом данные о личности осужденных и обстоятельства, смягчающие наказание, Президиум полагает возможным смягчить назначенное Ганиеву У.Ш. и Джамурзаеву Ф.С. наказание как по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ), так и по совокупности преступлений, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ.

Вместе с тем, Президиум находит обоснованным и мотивированным решение суда о назначении Ганиеву У.Ш. и Джамурзаеву Ф.С. наказания в виде лишения свободы.

С учетом фактических обстоятельств дела, характера и степени общественной опасности содеянного осужденными решение суда первой инстанции об отсутствии оснований для изменения категории каждого совершенного преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ Президиум считает правильным.

В остальной части приговор суда является законным и обоснованным.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационные жалобы осужденных Ганиева У.Ш. и Джамурзаева Ф.С. удовлетворить частично.

Приговор Троицкого районного суда города Москвы от 1 августа 2013 года в отношении осужденных

Ганиева У.Ш.

и

Джамурзаева Ф.С, изменить:

снизить срок назначенного Ганиеву У.Ш. и Джамурзаеву Ф.С. наказания по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ) до 6

лет свободы, каждому;

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Ганиеву У.Ш. и Джамурзаеву Ф.С, каждому, наказание в виде 9 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор суда оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова