Постановление Московского городского суда от 15 декабря 2017 г. по делу N 44у-0713/2017

председательствующего - Егоровой О.А.,

членов Президиума - Фомина Д.А, Афанасьевой Н.П, Базьковой Е.М, Васильевой Н.А, Ишмуратовой Л.Ю, Курциньш С.Э, Панарина М.М, Пильгуна А.С.

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденной Яловецкой О.В. о пересмотре приговора Зюзинского районного суда города Москвы от 22 апреля 2016 года, по которому

Яловецкая О.В, ***, ранее судимая: 21 марта 2008 года Зюзинским районным судом города Москвы по ч. 1 ст. 119, ч. 1 ст. 111 УК РФ к 2 годам 9 месяцам лишения свободы, освобождена 31 мая 2010 года; 15 апреля 2011 года по ч. 1 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1, ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, освобождена 3 мая 2012 года по постановлению Октябрьского районного суда города Иваново от 17 апреля 2012 года на основании ч. 2 ст. 81 УК РФ,

осуждена по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 6 годам лишения свободы; по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы; по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно Яловецкой О.В. назначено наказание в виде 7 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу, Яловецкая О.В. взята под стражу в зале суда. Срок отбывания наказания исчислен с 22 апреля 2016 года.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 19 сентября 2016 года приговор оставлен без изменений.

В кассационный жалобе осужденная Яловецкая О.В, просит приговор изменить, поскольку судом дана неправильная оценка ее действиям, считает, что отсутствуют доказательства ее вины в покушении на сбыт наркотических средств в крупном размере. В обоснование своих доводов указывает, что при проведении осмотра места происшествия были допущены существенные нарушения уголовно-процессуального законодательства, обращает внимание, что сотрудниками полиции не было предложено выдать ей наркотические средства добровольно, что в дальнейшем отразилось на назначении ей несправедливого наказания. Просит оправдать ее по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 228.1 УК РФ за отсутствием события преступления и снизить размер наказания.

Проверив материалы дела, заслушав доклад судьи Шараповой Н.В, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и основания ее передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав защитника осужденной Яловецкой О.В. - адвоката Фетисову Ю.Б, поддержавшую доводы кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В, полагавшего необходимым судебные решения изменить и по каждому из двух преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, назначить Яловецкой О.В. наказание с применением положений ст. 64 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 3 года, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных по ч. 1 ст. 228.1, ч. 1 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, окончательно назначить Яловецкой О.В. наказание в виде 6 лет 1 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, П резидиум

установил:

Приговором суда Яловецкая О.В. осуждена за незаконный сбыт наркотического средства - героина, общей массой 0,17 гр. и 0,39 гр. (два преступления), а также за покушение на незаконный сбыт наркотического средства - героина, общей массой 40,45 гр, что составляет крупный размер.

Преступления совершены 15 декабря 2015 года в городе Москве при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Изучив материалы уголовного дела и доводы кассационной жалобы, Президиум находит судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.

Материалами уголовного дела установлено, что Яловецкая О.В. 15 декабря 2015 года, примерно в 15 часов, находясь *** незаконно совершила сбыт наркотического средства - героина, общей массой 0,17 гр. В.Е.Н, а также 15 декабря 2015 года, примерно в 17 часов 11 минут, находясь на площадке 9 этажа первого подъезда дома 6 по улице Ливенской в городе Москве незаконно совершила сбыт наркотического средства - героина, общей массой 0,39 гр. В.Е.Н.

Кроме того, Яловецкая О.В. незаконно, с целью последующего сбыта неопределенному кругу лиц, приобрела наркотическое средство - героин, общей массой 40,45 гр, предварительно расфасованного в удобную для сбыта упаковку - 10 пакетиков из полимерного материала.

Однако реализовать свой преступный умысел и незаконно сбыть указанное наркотическое средство по независящим от неё причинам не смогла, поскольку 15 декабря 2015 года, в 17 часов 11 минут, находясь на площадке 9 этажа, 1-го подъезда дома 6 по улице Ливенской в городе Москве, была задержана сотрудниками полиции, и указанное наркотическое средство было изъято сотрудниками полиции из незаконного оборота.

Данные обстоятельства нашли свое полное подтверждение в показаниях следующих свидетелей: В.Е.Н, об обстоятельствах приобретения им дважды 15 декабря 2015 года, в рамках оперативно-розыскных мероприятий "проверочная закупка", у Яловецкой О.В. наркотического средства - героина; Б. Е.А, Г.И.М, К.С.А, Д.М.А. и К.В.Б. об обстоятельствах проведения оперативно-розыскных мероприятий "проверочная закупка" с участием В.Е.Н. в отношении Яловецкой О.В, а также показаниями свидетелей М.Д.С, П.Г.И. и К.В.В. об обстоятельствах проведения осмотра места происшествия, а именно: ***, где фактически проживала Яловецкая О.В. В ходе данного следственного действия были обнаружены электронные весы и пакет со свертками, в которых находилось наркотическое средство - героин, а также другими доказательствами по делу, исследованными судом и приведёнными в приговоре, в частности, заключениями химических экспертиз.

Также суд принял во внимание и показания Яловецкой О.В, данные ей в ходе предварительного следствия и оглашенные в судебном заседании в порядке ст. 276 УПК РФ, из которых следует, что героин, общей массой 40,45 гр, обнаруженный при осмотре квартиры К.В.В, где осужденная фактически проживала, она собиралась сбыть, а обнаруженные электронные весы она использовала для взвешивания героина при его продаже.

При таких обстоятельствах суд обоснованно пришёл к выводу, что Яловецкая О.В. совершила покушение на незаконный сбыт наркотических средств, в связи с чем доводы кассационной жалобы осужденной о том, что изъятые наркотические средства она приобрела и хранила с целью личного употребления, являются несостоятельными.

Вопреки доводам жалобы осужденной Яловецкой О.В, изъятие наркотических средств, при проведении осмотра места происшествия, проведено в строгом соответствии с уголовно-процессуальным законодательством. Как следует из материалов уголовного дела, осмотр места происшествия производился при участии собственника квартиры Касаткина В.В. и с его согласия, обнаруженные и изъятые в ходе осмотра наркотические средства и электронные весы находились в открытом доступе. Также необходимо отметить, что сама осужденная Яловецкая О.В. присутствовала при осмотре места происшествия, никаких замечаний и дополнений от нее не поступило.

По смыслу закона добровольная сдача наркотических средств означает выдачу лицом таких средств представителям власти при наличии у этого лица реальной возможности распорядиться ими иным способом. Кроме того, при задержании лица, а также при проведении следственных действий по обнаружению и изъятию наркотических средств, выдача таких средств по предложению должностного лица, осуществляющего указанные действия, не может являться основанием для применения примечания 1 к ст. 228 УК РФ.

Таким образом, доводы кассационной жалобы осужденной Яловецкой О.В. о нарушении её прав сотрудниками полиции, выразившемся в неразъяснении ей права добровольной выдачи наркотических средств при её задержании и осмотра места происшествии, являются несостоятельными.

Квалификация действий Яловецкой О.В. по преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 228.1 (два преступления) и ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, соответствует исследованным в судебном заседании материалам дела.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению в части, касающейся назначенного Яловецкой О.В. наказания по ч. 1 ст. 228.1; ч. 1 ст. 228.1 УК РФ.

В соответствии с ч. 3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания суд должен учитывать характер и степень общественной опасности преступления, данные о личности виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

При назначении наказания Яловецкой О.В. суд первой инстанции указал, что учитывает характер и степень общественной опасности совершенных ею преступлений, конкретные обстоятельства дела, данные о личности Яловецкой О.В, ***, совокупность которых суд признал исключительной, дающей основание для назначения ей наказания с применением ст. 64 УК РФ.

Однако, при назначении наказания Яловецкой О.В. суд применил правила ст. 64 УК РФ к преступлению предусмотренному ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ. При этом при назначении наказания за совершение двух преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228.1 УК РФ положения ст. 64 УК РФ применены не были, и в приговоре мотивы такого решения судом не приведены.

Таким образом, назначенное судом Яловецкой О.В. наказание за совершение двух преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, нельзя признать справедливым.

При назначении Яловецкой О.В. наказаний за совершение двух преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, Президиум учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности осужденной, все обстоятельства, смягчающие наказание, известные суду на момент постановления приговора и апелляционного определения.

Г?Г  Г?Г?Г?Г?ГўГ Г?ГЁГЁ ГЁГ?Г?Г?Г?Г?Г?Г?Г?Г?Г?, Г°Г?ГЄГ?ГўГ?Г"Г?Г?ГўГ?ГїГ?Г? Г?Г?. Г?Г?. 401.14 в?? 401.16 Г?Г?Г? Г?Г?, Г?Г°Г?Г?ГЁГ"ГЁГ?Г?

постановил:

кассационную жалобу осужденной Яловецкой О.В. удовлетворить частично.

Приговор Зюзинского районного суда города Москвы от 22 апреля 2016 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 19 сентября 2016 года в отношении

Яловецкой О.В. изменить:

снизить Яловецкой О.В. назначенное наказание за совершение двух преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, в виде лишения свободы сроком на 3 года, за каждое;

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228.1; ч. 1 ст. 228.1; ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, окончательно назначить Яловецкой О.В. наказание в виде 6 лет 1 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор суда оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова