Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 26 июня 2018 г. по делу N 10-10169/2018

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе

председательствующего судьи Новикова К.В,

судей Балашова Д.Н. и Прощенко В.П,

при секретаре Форостяновой М.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционные жалобы осужденного Шлыкова А.В. и адвоката Молодцова С.В. на приговор Тушинского районного суда г. Москвы от 08 апреля 2015 года, которым

Шлыков А.В, ***.

Срок отбывания наказания Шлыкову А.В. исчислен со дня его задержания 27 января 2015 года.

Решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Новикова К.В, выслушав осужденного Шлыкова А.В. и адвоката Злотник Е.Е, поддержавших доводы апелляционных жалоб, прокурора Шнахова В.К, полагавшего необходимым приговор изменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Шлыков А.В. признан виновным в покушении на незаконный сбыт психотропных веществ, в значительном размере.

26 января 2015 года около 23 часов 05 минут Шлыков А.В, находясь по адресу: г. Москва, ул. Планерная, д. 7, незаконно сбыл Г.Е.Ф, действовавшему в ходе оперативно-розыскного мероприятия проверочная закупка, два пакета с веществами, содержащими в своем составе психотропное вещество амфетамин, общей массой *** грамма, что является значительным размером, после чего был задержан.

Обстоятельства преступления подробно изложены в приговоре.

В судебном заседании Шлыков А.В. свою вину в инкриминируемом ему преступлении признал.

Дело рассмотрено в общем порядке судебного разбирательства.

В апелляционных жалобах осужденный Шлыков А.В. и адвокат Молодцов С.В. просят обжалуемый приговор изменить как чрезмерно суровый, смягчить осужденному наказание, применить положения ст. 64 УК РФ. Полагают, что судом не полностью учтены имеющиеся у Шлыкова А.В. смягчающие наказание обстоятельства. Отмечают, что осужденный проживает с матерью, которую материально обеспечивает, участвует в благотворительной деятельности, признал свою вину, способствовал расследованию преступления, сведения, отрицательно характеризующие его, отсутствуют.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, судебная коллегия приходит к следующему.

Вина Шлыкова А.В. в совершении указанного преступления не оспаривается осужденным и адвокатом, подтверждается собранными по делу доказательствами, а именно показаниями свидетелей Г.Е.Ф. и Б.А.А. о том, что в ходе проверочной закупки Шлыков А.В. сбыл Г.Е.Ф. два пакета с веществами, содержащими амфетамин, после чего был задержан, свидетелей К.Е.А, Ф.Л.А. и П.А.А. о том, что Г.Е.Ф. были выданы два пакета с веществами, приобретенные им в ходе проверочной закупки, у Шлыкова А.В. были изъяты денежные средства, использовавшиеся при проведении ОРМ, материалами проведенного оперативно-розыскного мероприятия проверочная закупка от 26 января 2015 года, в том числе заявлением Г.Е.Ф. о его согласии на участие в ОРМ, постановлением о проведении ОРМ, протоколом осмотра и выдачи Г.Е.Ф. денежных средств, протоколом добровольной выдачи Г.Е.Ф. приобретенных у Шлыкова А.В. двух пакетов с веществами, содержащими амфетамин, рапортом о задержании Шлыкова А.В, протоколом личного досмотра Шлыкова А.В, у которого были обнаружены и изъяты денежные средства, использовавшиеся при проведении ОРМ, вещественными доказательствами, подробное содержание которых изложено в приговоре.

Совокупность приведенных в приговоре доказательств проверена и исследована в ходе судебного следствия, суд дал им надлежащую оценку и привел мотивы, по которым признал их достоверными, соответствующими установленным фактическим обстоятельствам дела, а также указал основания, по которым он принял эти доказательства.

В соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ каждое из доказательств оценено с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а их совокупность обоснованно признана судом достаточной для разрешения уголовного дела.

Судебное следствие проведено в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона с предоставлением возможности сторонам в равной степени реализовать свои процессуальные права.

Исследовав и оценив доказательства в их совокупности, суд первой инстанции правильно установилфактические обстоятельства дела, пришел к верному выводу о доказанности вины Шлыкова А.В. в совершении преступления и верно квалифицировал его действия по ч. 3 ст. 30 п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт психотропных веществ, в значительном размере.

Нарушений закона при проведении указанного ОРМ не допущено. Данное мероприятие проведено на основании соответствующего постановления, в целях изобличения и пресечения деятельности Шлыкова А.В, связанной с незаконным оборотом психотропных веществ. Оснований для исключения документов указанного ОРМ из числа доказательств судебная коллегия не усматривает.

Из материалов дела следует, что суд исследовал представленные сторонами доказательства, разрешилпо существу заявленные ходатайства в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, принял необходимые меры для установления истины по делу.

Наказание Шлыкову А.В. назначено в соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, данных о личности осужденного, а также смягчающих наказание обстоятельств, в качестве каковых учтены признание им своей вины и раскаяние в содеянном. Обстоятельства, отягчающие наказание Шлыкову А.В, отсутствуют.

При этом суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о невозможности исправления Шлыкова А.В. без изоляции от общества и об отсутствии оснований для применения к нему положений ст. 73 УК РФ.

Вопреки доводам жалоб имеющиеся у осужденного смягчающие обстоятельства, судом учтены, оснований для признания таковыми иных обстоятельств, в том числе упомянутых в жалобах, судебная коллегия не усматривает. Какие-либо данные, свидетельствующие о том, что Шлыков А.В. активно способствовал расследованию и раскрытию преступления, в материалах дела отсутствуют, а его признание и раскаяние в содеянном судом учтено.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не допущено.

Оснований для изменения в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ категории указанного преступления не имеется. Вид исправительного учреждения Шлыкову А.В. правильно определен в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем обжалуемый приговор подлежит изменению по следующим причинам.

Согласно материалам дела приговором мирового судьи судебного участка N 164 района Южное Тушино г. Москвы от 18 декабря 2014 года Шлыков А.В. осужден по ч. 1 ст. 119, ч. 1 ст. 119 УК РФ на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ к наказанию в виде ограничения свободы сроком на 1 год с установлением ряда ограничений в соответствии с ч. 1 ст. 53 УК РФ.

При постановлении приговора по настоящему уголовному делу окончательное наказание Шлыкову А.В. назначено на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания по указанному приговору от 18 декабря 2014 года.

Между тем после постановления обжалуемого приговора 24 апреля 2015 года Государственной Думой ФС РФ принято постановление N 6576-6 ГД "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов", в соответствии с пунктом 4 которого лица, осужденные к наказанию, не связанному с лишением свободы, подлежат освобождению от наказания. Согласно пункту 12 этого же постановления судимость с лиц, освобожденных от наказания на основании указанного пункта 4, снимается.

Поскольку Шлыков А.В. по приговору от 18 декабря 2014 года осужден к наказанию, не связанному с лишением свободы, за преступление, совершенное до вступления в силу указанного акта об амнистии, он подпадает под его применение, при этом препятствий к освобождению его от назначенного по упомянутому приговору наказания не имеется.

В связи с этим судебная коллегия полагает необходимым исключить из вводной и описательно-мотивировочной частей обжалуемого приговора указание о наличии у Шлыкова А.В. судимости по приговору мирового судьи судебного участка N 164 района Южное Тушино г. Москвы от 18 декабря 2014 года, смягчить ему с применением ст. 64 УК РФ наказание по ч. 3 ст. 30 п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ до 7 лет 6 месяцев лишения свободы, признав исключительной совокупность приведенных смягчающих обстоятельств, исключить указание о назначении окончательного наказания по правилам ст. 70 УК РФ.

Кроме того судебная коллегия учитывает, что осужденный фактически был задержан 26 января 2015 года, что подтверждается материалами дела и обстоятельствами преступления, однако, этот день в срок наказания ему необоснованно не зачтен, в связи с чем судебная коллегия считает необходимым зачесть его в срок отбывания наказания Шлыкову А.В.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.15, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Тушинского районного суда г. Москвы от 08 апреля 2015 года в отношении

Шлыкова А.В. изменить, исключив из вводной и описательно-мотивировочной частей указание о наличии у него судимости по приговору мирового судьи судебного участка N 164 района Южное Тушино г. Москвы от 18 декабря 2014 года.

Смягчить Шлыкову А.В. с применением ст. 64 УК РФ наказание по ч. 3 ст. 30 п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ до 7 лет 6 месяцев лишения свободы.

Исключить из приговора указание о назначении Шлыкову А.В. окончательного наказания на основании ст. 70 УК РФ.

Зачесть Шлыкову А.В. в срок отбывания наказания день его фактического задержания - 26 января 2015 года.

В остальном этот же приговор оставить без изменения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в Московский городской суд.

Председательствующий

Судьи