Апелляционное постановление Московского городского суда от 09 июля 2018 г. по делу N 10-10720/2018

Московский городской суд в составе председательствующего судьи Борисовой Н.В.,

при секретаре Репкине Д.О,

с участием прокурора

апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г. Москвы Ильина В.Е,

осужденного Артамонова А.А,

защитника - адвоката Герасимова О.Д, предоставившего удостоверение и ордер,

рассмотрел в судебном заседании апелляционное представление помощника Перовского межрайонного прокурора г. Москвы Никифоровой Л.А, апелляционную жалобу осужденного Артамонова А.А. на приговор Перовского районного суда г. Москвы от 03 мая 2018 года, которым

Артамонов А.А, ***,

осужден:

- по ч.1 ст. 158 УК РФ (за совершение преступления 30 ноября 2017 года) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 10 месяцев.

В соответствии со ст. 74 УК РФ условное осуждение Артамонову А.А. по приговору Перовского районного суда г. Москвы от 28 ноября 2017 года отменено; на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию (за преступление от 30 ноября 2017 года) присоединено частично наказание, неотбытое им по данному приговору, и Артамонову А.А. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 02 года 06 месяцев;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (за совершение преступления 01 августа 2017 года) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 10 месяцев;

- по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 161 УК РФ (за совершение преступления 21 ноября 2017 года) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 01 год 06 месяцев.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений (от 01 августа 2017 года и 21 ноября 2017 года), путем частичного сложения наказаний, Артамонову А.А. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательно назначено Артамонову А.А. наказание в виде лишения свободы сроком на 04 года, с отбыванием наказания в колонии-поселении.

Избрана Артамонову А.А. мера пресечения в виде заключения под стражу, Артамонов А.А. взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания Артамонову А.А. исчислен с 03 мая 2018 года.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств по уголовному делу.

Изучив материалы уголовного дела, выслушав мнение прокурора Ильина В.Е, поддержавшего доводы апелляционного представления и возражавшего против доводов апелляционной жалобы, выступления осужденного Артамонова А.А, адвоката Герасимова О.Д, поддержавших доводы апелляционных представления и жалобы,

УСТАНОВИЛ:

Приговором суда Артамонов А.А. признан виновным в совершении двух краж, то есть тайном хищении чужого имущества, а также в покушении на грабеж, то есть умышленных действиях, непосредственное направленных на открытое хищение чужого имущества, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от виновного обстоятельствам.

Преступления, как установлено судом первой инстанции, совершены Артамоновым А.А. 01 августа, 21 ноября и 30 ноября 2017 года в г. Москве в отношении потерпевших * С.Г, ООО "*" (два преступления), при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Артамонов А.А. виновным себя признал полностью, приговор по делу постановлен в особом порядке судебного разбирательства, предусмотренном гл. 40 УПК РФ.

В апелляционном представлении помощник Перовского межрайонного прокурора г. Москвы Никифорова Л.А. полагает приговор Перовского районного суда г. Москвы от 03 мая 2018 года в отношении Артамонова А.А. подлежащим изменению, в связи с неправильным применением судом норм уголовного закона. В обоснование своих доводов указывает, что судом по преступлению, предусмотренному ч.1 ст. 158 УК РФ в качестве смягчающего наказания обстоятельства осужденного Артамонова А.А. признано в соответствии с п. "и" ч.1 ст. 61 УК РФ его заявления о совершенных преступлениях, однако нормы уголовного закона в соответствии с санкцией указанной статьи такового смягчающего наказание обстоятельства не содержат и судом обстоятельства применения данной статьи не конкретизировано. Более того, обращает внимание, что в материалах уголовного дела имеются чистосердечное признание Артамоновым А.А. своей вины и подробные показания осуждённого об обстоятельствах совершения им преступления, предусмотренного ч.1 ст. 158 УК РФ по преступлениям от 01 августа 2017 года и 30 ноября 2017 года, при этом в них содержатся сведения, ранее неизвестные сотрудникам полиции, в связи с чем, данные заявление необходимо расценивать как явки с повинной Артамонова А.А. по данным преступлениям и необходимо признать в качестве смягчающих наказания обстоятельств. Просит приговор Перовского районного суда г. Москвы от 03 мая 2018 года в отношении Артамонова А.А. изменить, считать чистосердечное признание и заявления о совершенном преступлении явками с повинной.

В дополнениях к апелляционному представлению помощник Перовского межрайонного прокурора г. Москвы Никифорова Л.А. полагает приговор Перовского районного суда г. Москвы от 03 мая 2018 года в отношении Артамонова А.А. незаконным и подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона. Указывает, что суд, принимая решение об осуждении Артамонова А.А. по ч. 1 ст. 158 УК РФ (преступление от 01 августа 2017 года) в нарушение требований закона необоснованно пришел к выводу о возможности назначения Артамонову А.А. наказания в виде лишения свободы сроком на 10 месяцев, так как на момент совершения указанного преступления он был юридически не судим, то есть совершил преступление впервые, отягчающих вину обстоятельств по делу не установлено. Просит приговор Перовского районного суда от 03 мая 2018 года в отношении Артамонова А.А. изменить, назначить Артамонову А.А. наказание по ч. 1 ст. 158 УК РФ (преступление от 30 ноября 2017 года) в виде лишения свободы сроком на 10 месяцев, в соответствии со ст. 74 УК РФ отменить условное осуждение от 28 ноября 2017 года, на основании ст. 70 УК РФ путем частичного сложения наказаний определить наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев; по ч. 1 ст. 158 УК РФ (преступление от 01 августа 2017 года) назначить наказание в виде исправительных работ сроком на 6 месяцев с удержанием 10% заработка в доход государства, по ч. 3 ст. 30, ч.1 ст. 161 УК РФ назначить наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения из расчета в соответствии с ч. 1 ст. 71 УК РФ трех дней исправительных работ одному дню лишения свободы, назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 1 года 8 месяцев; на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, окончательно определить к отбытию наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 11 месяцев, с отбыванием наказания в колонии-поселении.

В апелляционной жалобе осужденный Артамонов А.А, не оспаривая выводы суда о своей виновности и квалификации действий, выражает несогласие с приговором суда в части назначенного ему наказания, полагая его неоправданно суровым. Полагает, что суд при назначении наказания необоснованно учел наличие у него судимости по приговору Перовского районного суда г..Москвы от 28 ноября 2017 года, поскольку наличие судимости, по мнению осужденного, может учитываться только после вступления приговора суда в законную силу, чего в данном случае не было. Более того, полагает, что судом при назначении наказания за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 158 УК РФ по преступлению от 01 августа 2017 года при отсутствии на то оснований не учтено его активное способствование розыску похищенного имущества и признание данного обстоятельства смягчающим наказание. Кроме того, считает, что судом нарушены нормы уголовного закона при назначении ему наказания за преступление по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 161 УК РФ. Указывает, что из описательно-мотивировочной части приговора подлежат исключению ссылки суда на то, что исправительное воздействие предыдущего наказания явилось недостаточным, об отсутствии у него работы, а также о наличии у него зависимости от опиоидов, поскольку полагает, что данные сведения были судом учтены как обстоятельства, отягчающие его наказание, которые повлияли на суровость назначенного ему наказания. Более того считает, что судом при применении положений ч.5 ст. 69, ст. 70 УК РФ нарушены нормы уголовного закона, а также пределы возможного назначаемого ему наказания. Обращает внимание, что судом, с учетом совершения им преступлений, относящихся к категориям небольшой и средней тяжести, при рассмотрении дела не ставился на обсуждение вопрос о возможности прекращения уголовного дела в отношении него. Отмечает, что у суда с учетом данных о его личности, обстоятельств совершения преступлений, имелось достаточно оснований для применений в отношении него положений ст. 73 УК РФ.

Просит приговор Перовского районного суда г..Москвы от 03 мая 2018 года изменить с учетом его доводов, смягчить назначенное наказание с применением ст. 73 УК РФ.

В дополнениях к апелляционной жалобе осужденный Артамонов А.А, выражая несогласие с приговором суда, полагает, что суд при назначении ему наказания за совершенные им преступления не мотивировал выводы о невозможности назначения ему более мягкого наказания, нежели лишение свободы, поскольку совершенные им преступления относятся к категориям небольшой и средней тяжести, при этом санкции статей 158 и 161 УК РФ предусматривают альтернативное назначение наказания, однако, судом было назначено самое строгое наказание в виде лишение свободы, что, по его мнению, является незаконным, а назначенное наказание не соответствует тяжести совершенных им преступлений. Просит приговор Перовского районного суда г. Москвы от 03 мая 2018 года изменить с учетом его доводов, смягчить назначенное наказание, применить положения ст. 73 УК РФ.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы, заслушав мнения сторон, суд апелляционной инстанции находит приговор суда подлежащим изменению.

Дело рассмотрено судом первой инстанции в порядке особого судопроизводства, с соблюдением требований ст. ст. 314 - 317 УПК РФ, регламентирующие особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением.

Постановляя приговор без проведения судебного разбирательства по ходатайству осужденного, суд удостоверился, что он осознает характер и последствия заявленного им ходатайства, которое было заявлено добровольно, после обязательной консультации с защитником, в присутствии последнего, государственный обвинитель, потерпевшие также не возражали против рассмотрения дела в особом порядке судебного разбирательства.

Условия постановления приговора без проведения судебного разбирательства судом соблюдены.

Проверив обоснованность предъявленного Артамонову А.А. обвинения на основе собранных по делу доказательств, действия Артамонова А.А, по мнению суда апелляционной инстанции, правильно квалифицированы по: ч. 1 ст. 158 УК РФ (преступление от 01 августа 2017 года в отношении потерпевшего * С.Г.), как кража, то есть тайное хищение чужого имущества; ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ (преступление от 21 ноября 2017 года магазин "*" ООО "*") как покушение на грабеж, то есть умышленные действия, непосредственно направленные на открытое хищение чужого имущества, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам; ч. 1 ст. 158 УК РФ (преступление от 30 ноября 2017 года магазин "* "ООО "**"), как кража, то есть тайное хищение чужого имущества.

Наказание Артамонову А.А. назначено с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о его личности, конкретных обстоятельств дела, при отсутствии обстоятельств, отягчающих наказание, при наличии обстоятельств, смягчающих наказание.

Смягчающими наказание обстоятельствами в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ суд признал: признание вины, раскаяние в содеянном, состояние здоровья Артамонова А.А, положительную характеристику; в соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ - заявления о совершенных им 01 августа и 30 ноября 2017 года преступлениях.

Обстоятельств, отягчающих наказание в отношении Артамонова А.А, судом первой инстанции установлено не было.

Назначая осужденному Артамонову А.А. наказание (преступления от 01 августа и 30 ноября 2017 года), суд правильно руководствовался положениями ч.1 ст. 62 УК РФ.

Суд обоснованно не усмотрел оснований для применения к Артамонову А.А. положений ст. ст. 64, 73 УК РФ, а также для изменения категории совершенного преступления по ч. 1 ст. 161 УК РФ, в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ, и правильно отменил условное осуждение Артамонову А.А. по приговору Перовского районного суда г. Москвы от 28 ноября 2017 года. Вид исправительного учреждения определен Артамонову А.А. верно, в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Согласно п. 3 ч. 1 ст. 389.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора в апелляционном порядке являются неправильное применение уголовного закона.

В силу требований ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым и признается таковым, если постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии со ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей особенной части УК РФ, и с учетом положений его Общей части.

По приговору Перовского районного суда г. Москвы от 03 мая 2018 года Артамонову А.А. назначено окончательное наказание на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 04 года, с отбыванием наказания в колонии-поселении.

При этом суд исходил из того, что 28 ноября 2017 года Артамонов А.А. был осужден Перовским районным судом г. Москвы по п.п. "а, в, г" ч.2 ст. 158 УК РФ (преступление от 04 июля 2017 года) к 02 годам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ, с испытательным сроком на 02 года, и суд посчитал невозможным сохранить Артамонову А.А. условное осуждение по приговору Перовского районного суда г. Москвы от 28 ноября 2017 года, отменил условное осуждение по приговору Перовского районного суда г. Москвы от 28 ноября 2017 года, и к наказанию, назначенному по ч. 1 ст. 158 УК РФ (за преступление от 30 ноября 2017 года) в виде лишения свободы сроком 10 месяцев присоединил частично наказание, неотбытое по приговору Перовского районного суда г. Москвы от 28 ноября 2017 года, и назначил наказание по правилам ст. 70 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 02 года 06 месяцев. Суд также на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений по ч. 1 ст. 158 УК РФ (от 01 августа 2017 года), по которому назначено Артамонову А.А. наказание в виде лишения свободы сроком на 10 месяцев, и по ч. 1 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ (от 21 ноября 2017 года), по которому Артамонову А.А. назначено наказание в виде 01 года 06 месяцев лишения свободы, путем частичного сложения наказаний, назначил Артамонову А.А. наказание в виде 02 лет лишения свободы.

В соответствии с ч. 1 ст. 56 УК РФ, наказание в виде лишения свободы может быть назначено осужденному, совершившему впервые преступление небольшой тяжести, только при наличии отягчающих обстоятельств, предусмотренных ст. 63 УК РФ, за исключением преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 231 и ст. 233 УК РФ, или только если соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса лишение свободы предусмотрено как единственный вид наказания.

Впервые совершившим преступление небольшой или средней тяжести следует считать лицо, совершившее одно или несколько преступлений, ни за одно из которых оно ранее не было осуждено, либо когда предыдущий приговор в отношении него не вступил в законную силу. Впервые совершившим преступление небольшой или средней тяжести считается также лицо, прежняя судимость которого к моменту совершения нового преступления погашена или снята в установленном законом порядке.

Как следует из материалов дела, приговор Перовского районного суда г. Москвы от 28 ноября 2017 года вступил в законную силу 11 января 2018 года (т. 2 л.д. 140-оборот), а преступления, за которые Артамонову А.А. назначено окончательное наказание Перовским районным судом г. Москвы от 03 мая 2018 года, совершены в 01 августа, 21 ноября и 30 ноября 2017 года, то есть до вступления приговора Перовского районного суда г. Москвы от 28 ноября 2017 года в законную силу, следовательно, Артамонов А.А. совершил предусмотренные ч. 1 ст. 158 УК РФ преступления от 01 августа 2017 года и 30 ноября 2017 года впервые.

Согласно ч. 2 ст. 15 УК РФ эти преступления относятся к категории преступлений небольшой тяжести.

Таким образом, Артамонову А.А, совершившему впервые преступления небольшой тяжести, предусмотренные ч. 1 ст. 158 УК РФ (от 01 августа 2017 года и 30 ноября 2017 года), суд ошибочно назначил наказание в виде лишения свободы.

При этом, лишение свободы не являлось единственным наказанием, предусмотренным санкцией ч. 1 ст. 158 УК РФ, а обстоятельства, отягчающие наказание, предусмотренные ст. 63 УК РФ, судом не были установлены.

В связи с этим, за преступления Артамонова А.А. по ч. 1 ст. 158 УК РФ (от 01 августа 2017 года и 30 ноября 2017 года) мог быть назначен только более мягкий вид наказания.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает необходимым внести соответствующие изменения, в связи с чем, доводы апелляционной жалобы и апелляционного представления в этой части являются обоснованными и подлежат удовлетворению.

При определении наказания осужденному Артамонову А.А. суд апелляционной инстанции учитывает те же смягчающие обстоятельства, которые были установлены судом первой инстанции в приговор, соглашаясь с доводами апелляционного представления о необходимости считать чистосердечное признание и заявление о совершенном преступлении - явками с повинной.

Вопреки доводам апелляционной жалобы осужденного Артамонова А.А, суд апелляционной инстанции иных смягчающих обстоятельств, прямо предусмотренных ч. 1 ст. 61 УК РФ, не находит, и считает необходимым назначить Артамонову А.А. наказание за совершение преступления 30 ноября 2017 года и по приговору Перовского районного суда г. Москвы от 28 ноября 2017 года на основании ст. ст. 70 УК РФ и 71 УК РФ; за совершение преступления 01 августа 2017 года и за совершение преступления по ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 161 УК РФ (преступление от 21 ноября 2017 года) на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, ст. 71 УК РФ, и окончательно назначить Артамонову А.А. наказание на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ и ст. 71 УК РФ.

Кроме того, суд апелляционной инстанции находит приговор подлежащим изменению также в части определения порядка следования Артамонова А.А. в колонию-поселение.

Правильно назначив Артамонову А.А. по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ наказание в виде лишения свободы с его отбыванием в колонии-поселении в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 58 УК РФ, суд, в то же время, в нарушение требований действующего законодательства взял Артамонова А.А. под стражу в зале суда, приняв решение о том, что в обеспечение исполнения приговора мера пресечения Артамонова А.А. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении до вступления приговора в законную силу подлежит изменению, а с учетом данных о личности осужденного посчитал необходимым определить порядок его следования к месту отбывания наказания под конвоем, не приняв во внимание положения ч. 4 ст. 75.1 УИК РФ, согласно которым по решению суда осужденный может быть заключен под стражу и направлен в колонию-поселение под конвоем в порядке, предусмотренном статьями 75 и 76 УИК РФ, в случаях уклонения его от следствия или суда, нарушения им меры пресечения или отсутствия у него постоянного места жительства на территории Российской Федерации.

Поскольку указанные основания по делу отсутствуют, мера пресечения в виде заключения под стражу Артамонову А.А. подлежит отмене. Артамонов А.А. подлежит освобождению из-под стражи в зале суда, при этом, ему должно быть разъяснено, что он следует в колонию-поселение за счет государства самостоятельно; срок отбывания наказания Артамонову А.А. надлежит исчислять со дня прибытия осужденного в колонию-поселение; в срок отбывания наказания Артамонова А.А. засчитывается время содержания его под стражей - с 03 мая 2018 года по 09 июля 2018 года, включительно.

Нарушений уголовного и уголовно-процессуального законов, влекущих отмену приговора, судом не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389 13, 389 15,

389 20, 389 28, 389 33

УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Перовского районного суда г. Москвы от 03 мая 2018 года в отношении Артамонова А.А. изменить:

считать чистосердечное признание и заявление о совершенном преступлении - явками с повинной.

Артамонову А.А. назначить наказание:

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (за совершение преступления 30 ноября 2017 года) в виде исправительных работ сроком 09 (девять) месяцев, с удержанием 10% заработка в доход государства.

На основании ст. 70 УК РФ, п. "в" ч. 1 ст. 71 УК РФ к назначенному наказанию (за преступление от 30 ноября 2017 года) частично присоединить наказание, неотбытое им по приговору Перовского районного суда г. Москвы от 28 ноября 2017 года, и Артамонову А.А. назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 02 (два) года 03 (три) месяца;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (за совершение преступления 01 августа 2017 года) в виде исправительных работ сроком 09 (девять) месяцев, с удержанием 10% заработка в доход государства;

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, п. "в" ч. 1 ст. 71 УК РФ назначить Артамонову Александру Александровичу наказание по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158 УК РФ (за совершение преступления 01 августа 2017 года) и ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 161 УК РФ (за совершение преступления 21 ноября 2017 года), путем частичного сложения назначенных наказаний, в виде лишения свободы сроком на 01(один) год 07 (семь) месяцев.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, п. "в" ч. 1 ст. 71 УК РФ окончательно

назначить Артамонову Александру Александровичу наказание в виде лишения свободы сроком на 03 (три) года, с отбыванием наказания в колонии-поселении.

Меру пресечения в виде заключения под стражу отменить, освободить Артамонова А.А, 27 апреля 1986 года рождения, уроженца г. Москвы, зарегистрированного по адресу: г. Москва, ул. Реутовская, д.16, кв.218, из-под стражи в зале суда.

Разъяснить осужденному Артамонову А.А, что он следует в колонию-поселение за счет государства самостоятельно.

Срок отбывания наказания Артамонову А.А. исчислять со дня прибытия осужденного в колонию-поселение.

Зачесть в срок отбывания наказания Артамонову А.А. время содержания его под стражей - с 03 мая 2018 года по 09 июля 2018 года, включительно.

Приговор Перовского районного суда г. Москвы от 28 ноября 2017 года исполнять самостоятельно.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление помощника Перовского районного суда г. Москвы Никифоровой Л.А. и апелляционную жалобу осужденного Артамонова А.А. удовлетворить частично.

Судья Н.В. Борисова