Апелляционное определение СК по административным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 02 августа 2018 г. по делу N 33а-4087/2018

Судебная коллегия по административным делам Верховного Суда Республики Дагестан в составе:

председательствующего судьи - ФИО7,

судей - ФИО6 и ФИО8

при секретаре - ФИО3,

рассмотрев в открытом судебном заседании административное дело по апелляционной жалобе административного ответчика военного комиссариата РД по городам Кизляр, Южносухокумск и "адрес" на решение Киизлярского городского суда РД от "дата" по административному делу по административному исковому заявлению ФИО1 к военному комиссариату РД по городам Кизляр, Южносухокумск и "адрес" о признании незаконным решение призывной комиссии от "дата" о зачислении его в запас как лица, не прошедшего военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, по достижению возраста 27 лет и обязании призывную комиссию отдела военного комиссариата Республики Дагестан по городам Кизляр, Южносухокумск и "адрес" принять в отношении него решение в соответствии с положениями статей 28, 52 Федерального закона от "дата" N-Ф3 "О воинской обязанности и военной службе", выдать ему военный билет, которым постановлено:

"Административное исковое заявление ФИО1, удовлетворить.

Признать незаконным и отменить заключение призывной комиссии отдела военного комиссариата Республики Дагестан по городам Кизляр, Южносухокумск и "адрес" от 22.06.23017 года о признании ФИО1, "дата" года рождения, уроженца "адрес" ДАССР, зарегистрированного по адресу: РД, "адрес", д.П, не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

Обязать отдела военного комиссариата Республики Дагестан по городам Кизляр, Южносухокумск и "адрес" выдать ФИО1, "дата" года рождения, военный билет на основании принятого в соответствии с действующим законодательством решения о зачислении его в запас".

Заслушав доклад судьи ФИО6, судебная коллегия

установила:

ФИО1 обратился в суд с административным исковым заявлением к военному комиссариату РД по городам Кизляр, Южносухокумск и "адрес" о признании незаконным решение призывной комиссии от "дата" о зачислении его в запас как лица, не прошедшего военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, по достижению возраста 27 лет и обязании призывную комиссию отдела военного комиссариата Республики Дагестан по городам Кизляр, Южносухокумск и "адрес" принять в отношении него решение в соответствии с положениями статей 28, 52 Федерального закона от "дата" N-Ф3 "О воинской обязанности и военной службе", выдать ему военный билет

Кизлярским городским судом вынесено решение, резолютивная часть которого приведена выше.

В апелляционной жалобе административного ответчика военного комиссариата РД по городам Кизляр, Южносухокумск и "адрес" ставится вопрос об отмене решения суда первой инстанции и принятии нового решения об отказе в удовлетворении требований административного истца.

В судебном заседании представитель военного комиссара РД по доверенности ФИО4 апелляционную жалобу поддержал по основаниям, изложенным в жалобе.

Представитель административного истца по доверенности ФИО5 жалобу признала необоснованной и просила решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Извещённые в надлежащем порядке административный истец ФИО1 в судебное заседание не явился и причин неявки суду не сообщил, в связи с чем, на основании ст.ст.150,152 КАС РФ дело рассмотрено без его участия.

Проверив материалы дела согласно ст. 308 КАС РФ в полном объеме, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав явившихся в судебное заседание лиц, судебная коллегия приходит к следующему.

Как следует из материалов дела административный истец ФИО1, "дата" года рождения, с "дата" состоял на воинском учёте в Военном комиссариате "адрес".

Решением призывной комиссии отдела военного комиссариата РД по городам Кизляр, Южносухокумск и "адрес" оформленным протоколом N от "дата" он передан в запас с вынесением заключения о том, что он не прошёл военную службу по призыву, не имея нато законных оснований в соответствии с п. 1.1 ст.28 Федерального закона (далее- Закон) от "дата" N53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе"

Федеральным законом от "дата" N 170-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части реализации мер по повышению престижа и привлекательности военной службы по призыву", вступившего в силу с "дата"г, внесены изменения в Закон, дополнив статью 28 пунктом 1.1, согласно которому при зачислении в запас граждан, подлежащих призыву на военную службу и не прошедших ее до достижения ими возраста 27 лет (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2, пунктом 4 статьи 23, статьей 24 настоящего Федерального закона, либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

К числу граждан Российской Федерации мужского пола, достигших 27- летнего возраста, не прошедших военную службу по призыву на законных основаниях, согласно п. 1.1 ст 28 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" относятся:

1) граждане, освобожденные от призыва на военную службу: -признанные ограниченно годными к военной службе по состоянию здоровья;

-проходящие или прошедшие военную службу в Российской Федерации; -проходящие или прошедшие альтернативную гражданскую службу; -прошедшие военную службу в другом государстве в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации;

2)граждане, воспользовавшиеся правом на освобождение от призыва на военную службу:

а) имеющие предусмотренную государственной системой научной аттестации ученую степень;

б) являющиеся сыновьями (родными братьями):

-военнослужащих, проходивших военную службу по призыву, погибших (умерших) в связи с исполнением ими обязанностей военной службы, и граждан, проходивших военные сборы, погибших (умерших) в связи с исполнением ими обязанностей военной службы в период прохождения военных сборов;

-граждан, умерших вследствие увечья (ранения, травмы, контузии) либо заболевания, полученных в связи с исполнением ими обязанностей военной службы в период прохождения военной службы по призыву, после увольнения с военной службы либо после отчисления с военных сборов или окончания военных сборов;

3) граждане, не призванные на военную службу в связи с производством в отношении их дознания либо предварительного следствия или в связи с передачей в суд уголовного дела в отношении их;

4)граждане, освобожденные от исполнения воинской обязанности в связи с признанием не годными к военной службе по состоянию здоровья;

5)граждане, не призванные на военную службу в связи с предоставлением отсрочек от призыва на военную службу;

6) граждане, не призванные на военную службу в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии.

Административный истец ФИО1 не относится к перечисленным выше категориям, и с "дата"г. такие лица относятся к лицам, не прошедшими военную службу по призыву, не имея на то законных оснований. При этом, статус "гражданина, не прошедшего военную службу по призыву, не имея на то законных оснований" перечисленные выше лица приобретают не автоматически, а на основании специального заключения призывной комиссии, которое принимается по достижении указанными лицами возраста 27 лет при зачислении их в запас. При этом на основании указанного заключения призывной комиссии в документы воинского учета такого гражданина вносится запись о том, что он не проходил военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

Вынесенное призывной комиссией заключение оформляется в письменном виде путем внесения соответствующей записи в протокол заседания призывной комиссии и учетно-алфавитную книгу призывников.

Согласно ст. 22 Закона призыву на военную службу подлежат граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, состоящие на воинском учете или не состоящие, но обязанные состоять на воинском учете и не прибывающие в запасе.

При вынесении решения, для призывной комиссии юридически значимым и подлежащем выяснению по делу обстоятельством относиться факт является ли административный истец лицом, не проходившим службу и не имевшим освобождение от призыва либо отсрочки после "дата" "адрес" этом факт не прохождения военной службы без законных оснований до указанной даты правового значения не имеет.

Также, доводы истца о том, что военный комиссариат его не призывал, повесток и других извещений он не получал правового значения по делу не имеют, поскольку для применения положений части 1.1 ст.28 Закона не требуется факта незаконного уклонения гражданина от прохождения военной службы, а необходимо установление отсутствия оснований для прохождения военной службы по призыву, предусмотренных статьями 23 и 24 Закона.

При таких обстоятельствах решение Кизлярского городского суда от "дата" нельзя признать законным и подлежит отмене с принятием нового решения об отказе в удовлетворении административных исковых требований административно истца.

Руководствуясь ст.ст. 309, 310 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации, судебная коллегия

определила:

апелляционную жалобу административного ответчика военного комиссариата РД по городам Кизляр, Южносухокумск и "адрес" удовлетворить.

Решение Кизлярского городского суда Республики Дагестан от "дата" отменить.

Принять по делу новое решение.

В удовлетворении административного искового заявления ФИО1 к военному комиссариату РД по городам Кизляр, Южносухокумск и "адрес" о признании незаконным решение призывной комиссии от "дата" о зачислении его в запас как лица, не прошедшего военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, по достижению возраста 27 лет и обязании призывную комиссию отдела военного комиссариата Республики Дагестан по городам Кизляр, Южносухокумск и "адрес" принять в отношении него решение в соответствии с положениями статей 28, 52 Федерального закона от "дата" N-Ф3 "О воинской обязанности и военной службе", выдать ему военный билет, отказать.

Председательствующий

Судьи