Апелляционное постановление Московского городского суда от 23 июля 2018 г. по делу N 10-12770/2018

Московский городской суд в составе председательствующего судьи Королева А.В.,

при секретаре судебного заседания Мкртычян Ю.А,

с участием:

прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры города Москвы Уварова В.В,

осужденного Ивлиева П.Н,

адвоката Мащенко И.К, представившего удостоверение и ордер,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Дрождь И.А. на приговор Перовского районного суда г.Москвы от 23 мая 2018 года, которым

Ивлиев П.Н, ***

осуждён:

- по ч.1 ст.228 УК РФ к лишению свободы на срок 01 год 06 месяцев;

- по ч.1 ст.158 УК РФ (четыре преступления), за каждое, к лишению свободы на срок 01 год.

В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ, путём частичного сложения наказаний Ивлиеву П.Н. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 02 года.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путём частичного сложения наказаний, к назначенному наказанию частично присоединено наказание назначенное Ивлиеву П.Н. приговором мирового судьи судебного участка N276 района Новокосино г.Москвы от 15 марта 2016 года, не отбытая часть по которому постановлением Южского районного суда Ивановской области от 05 октября 2017 года заменена на ограничение свободы и окончательно назначено Ивлиеву П.Н. наказание в виде лишения свободы сроком на 02 года 06 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Ивлиеву П.Н. до вступления приговора в законную силу избрана в виде заключения под стражу, он был взят под стражу в зале суда.

Срок наказания Ивлиеву П.Н. исчислен с 23 мая 2018 года.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Изучив материалы уголовного дела, выслушав выступление прокурора Уварова В.В. в обоснование доводов апелляционного представления, мнение осуждённого Ивлиева П.Н. и адвоката Мащенко И.К, оставивших решение по апелляционному представлению на усмотрение суда, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

Ивлиев П.Н. признан виновным в незаконном приобретении, хранении без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Также Ивлиев П.Н. признан виновным в совершении кражи, то есть тайном хищении чужого имущества (четыре преступления).

Преступления, как установлено судом первой инстанции, совершены в г.Москве во время и при обстоятельствах подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В судебном заседании Ивлиев П.Н. виновным себя признал полностью, уголовное дело рассмотрено в особом порядке судопроизводства.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Дрождь И.А, н е оспаривая правильности квалификации содеянного и доказанности вины Ивлиева П.Н, находит приговор подлежащим отмене в связи с существенным нарушением уголовно - процессуального законодательства. Ссылаясь на обвинительное заключение, что согласно обвинению по ч.1 ст.228 УК РФ, Ивлиев П.Н. 30 января 2018 года, примерно в 17 часов 30 минут, находясь по адресу: ****, путём подбора в заранее указанном месте (через закладку), незаконно, без цели последующего сбыта, для собственного употребления приобрел полиэтиленовый сверток с веществом, которое согласно заключению эксперта, массой 0,58гр, содержит в своем составе наркотические средства - героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, что является значительным размером, указывает, что судом в фабуле обвинения по ч.1 ст.228 УК РФ изложенной в описательно - мотивировочной части приговора неверно указано время приобретения и отсутствует описание способа приобретения наркотического средства. Также отмечая, что при назначении наказания Ивлиеву П.Н. судом к назначенному наказанию частично присоединено наказание, не отбытое по приговору от 15.03.2016 года мирового судьи судебного участка N 276 района Новокосино г.Москвы в виде лишения свободы сроком 6 месяцев, обращает внимание на то, что решая вопрос о назначении размера наказания Ивлиеву П.Н. данные об отбытии им наказания в виде ограничения свободы судом не истребовались, судом не установлен размер не отбытой части наказания, указывая, что в описательно-мотивировочной части приговора отсутствует ссылка на пункт статьи, в соответствии с которой ведётся расчет замены одного наказания на другое и расчёт не отбытого Ивлиевым П.Н. наказания в виде ограничения свободы на лишение свободы, подлежащего присоединению к основному виду наказания. Просит приговор в отношении Ивлиева П.Н. отменить.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционного представления, суд апелляционной инстанции находит приговор подлежащим отмене по следующим основаниям.

В соответствии со ст. ст. 389.15 и 389.17 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения судом апелляционной инстанции являются существенные нарушения уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных настоящим Кодексом прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на вынесение законного и обоснованного судебного решения.

Согласно ст.297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, постановленным в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основанным на правильном применении уголовного закона.

Как следует из приговора, по ходатайству подсудимого Ивлиева П.Н. дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

Описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора, постановленного в особом порядке, должна содержать описание преступного деяния, с обвинением в совершении которого согласился подсудимый.

По смыслу п.22 ст.5, п. 4, 5 ч.2 ст.171 и ч.1 ст.220 УПК РФ применительно к особому порядку судебного разбирательства под обвинением, с которым соглашается обвиняемый, заявляя ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства в общем порядке, следует понимать фактические обстоятельства содеянного обвиняемым, форму вины, мотивы совершения деяния, юридическую оценку содеянного, а также характер и размер вреда, причиненного деянием обвиняемого. При этом суд не вправе при постановлении приговора в особом порядке судебного разбирательства искажать фактические обстоятельства содеянного, изложенные в обвинительном заключении.

Однако из приговора следует, что данные требования закона судом выполнены не были.

Так, указанная в описательно-мотивировочной части фабула обвинения, не соответствует обвинению, изложенному в обвинительном заключении, поскольку описывая обстоятельства совершенного преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ, суд изменил фабулу обвинения, не указал способ приобретения Ивлиевым П.Н. наркотического средства.

Кроме этого, решая вопрос о назначении наказания Ивлиеву П.Н. данные об отбытии им наказания в виде ограничения свободы судом не истребовались, в связи с чем судом не был установлен размер не отбытой части наказания по предыдущему приговору.

Таким образом, приговор, постановленный по итогам рассмотрения уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства, нельзя признать соответствующим требованиям закона, а допущенные судом первой инстанции нарушения требований уголовно-процессуального закона не могут быть устранены в суде апелляционной инстанции, и влекут в силу ст.389.22 УПК РФ отмену приговора с передачей дела на новое судебное разбирательство.

Принимая во внимание, что избрание Ивлиеву П.Н. меры пресечения в виде заключение под стражу судом имело место исключительно для обеспечения исполнения приговора в части назначенного наказания в виде лишения свободы, суд апелляционной инстанции, отменяя приговор, считает необходимым отменить и меру пресечения, освободив Ивлиева П.Н. из-под стражи.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.15, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Перовского районного суда города Москвы от 23 мая 201 8 года в отношении Ивлиева П.Н. отменить.

Уголовное дело в отношении Ивлиева П.Н. передать на новое судебное разбирательство в тот же суд в ином составе.

Меру пресечения Ивлиеву П.Н. в виде заключение под стражу отменить, Ивлиева П.Н. из-под стражи освободить.

Апелляционное представление государственного обвинителя Дрождь И.А. удовлетворить.

Председательствующий: