Апелляционное постановление Московского городского суда от 12 февраля 2018 г. по делу N 10-1446/2018

Московский городской суд в составе председательствующего судьи

Мушниковой Н.Е,

при секретаре

Куштаковой А.А,

с участием прокурора

апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г. Москвы

Погодиной С.О,

осужденного

Бабаева С.Д,

адвоката

Зиновой Г.Я, представившей удостоверение и ордер,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Бабаева С.Д. на приговор Савеловского районного суда города Москвы от 19 мая 2017 года, которым

Бабаев С.Д, "данные изъяты", ранее судимый:

- 20 января 2016 года приговором мирового судьи судебного участка N244 Донского района города Москвы по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ, к штрафу в размере 6 000 рублей;

- 11 августа 2016 года приговором мирового судьи судебного участка N410 Мещанского района Москвы по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде штрафа в размере 12 000 рублей;

- осужденный 15 декабря 2016 года приговором Гагаринского районного суда г. Москвы по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

- 23 декабря 2016 года приговором Тушинского районного суда г. Москвы по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы; на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем полного сложения назначенных наказаний по данному приговору, приговору Гагаринского районного суда г. Москвы от 15 декабря 2016 года и приговору мирового судьи судебного участка N410 Мещанского района Москвы от 11 августа 2016 года, окончательно Бабаеву С.Д. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год с отбыванием в исправительной колонии общего режима, со штрафом в размере 12 000 рублей; наказание в виде штрафа постановлено считать отбытым,

осужден за совершение преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ (2 преступления), ч. 1 ст. 158 УК РФ, к наказанию:

- по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 1 год 6 месяцев;

- по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ по каждому из двух преступлений в виде исправительных работ сроком на 6 месяцев с удержанием из заработка 10% ежемесячно в доход государства;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ в виде исправительных работ сроком на 6 месяцев с удержанием из заработка 10% ежемесячно в доход государства;

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, ст. 71 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний Бабаеву С.Д. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 7 месяцев;

на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложений наказаний, назначенных по приговору Гагаринского районного суда г. Москвы от 15 декабря 2016 года и по приговору Тушинского районного суда г. Москвы от 23 декабря 2016 года окончательно Бабаеву С.Д. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 1 месяц с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в отношении Бабаева С.Д. до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения - в виде заключения под стражу.

Срок наказания Бабаеву С.Д. исчислен с 19 мая 2017 года с зачетом времени предварительного содержания под стражей с 19 октября 2016 года по 18 мая 2017 года.

Приговором суда разрешена судьба вещественных доказательств.

Проверив материалы уголовного дела,

обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав выступления осужденного Бабаева С.Д, адвоката Зиновой Г.Я, поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Погодиной С.О, полагавшей приговор суда подлежащим изменению, суд

установил:

Приговором суда Бабаев С.Д. признан виновным в совершении кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору.

Бабаев С.Д. признан виновным в совершении покушения на кражу, то есть тайного хищения чужого имущества, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам (два преступления).

Он же признан виновным в совершении кражи, то есть тайного хищения чужого имущества.

Преступления Бабаевым С.Д. совершены в Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В судебном заседании Бабаев С.Д. виновным себя признал полностью.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

В апелляционной жалобе осужденный Бабаев С.Д, не оспаривая выводы суда о своей виновности и правильности квалификации действий, указывает, что при назначении наказания суд не учел его состояние здоровья, что он страдает хроническими заболеваниями, препятствующими содержанию под стражей. Отмечает, что является инвалидом "данные изъяты", нуждается в постоянном врачебном контроле, пожизненном приеме медицинских препаратов. Суд не учел добровольное возмещение им имущественного ущерба, полное признание вины, раскаяние в содеянном, тяжелые жизненные и семейные обстоятельства, содействие следствию, отсутствие претензий у потерпевшего. Полагает, что у суда имелись основания для применения ст. 64, 73 УК РФ. Просит приговор суда изменить, назначить более мягкий вид наказания или смягчить приговор.

В судебном заседании осужденный Бабаев С.Д. и адвокат Зинова Г.Я. доводы апелляционной жалобы поддержали.

Прокурор Погодина С.О. возражала против удовлетворения апелляционной жалобы, указав, что назначенное Бабаеву С.Д. наказание является справедливым. Вместе с тем полагала необходимым судебное решение изменить, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и по приговору Тушинского районного суда г. Москвы от 23 декабря 2016 года окончательно назначить Бабаеву С.Д. наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 1 месяц с отбыванием в исправительной колонии общего режима, а также исключить из вводной части приговора указание на судимость Бабаева С.Д. по приговору мирового судьи судебного участка N 244 Донского района г. Москвы от 20 января 2016 года в связи с декриминализацией деяния.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции полагает, что приговор суда подлежит изменению.

Как следует из представленных материалов, уголовное дело в отношении Бабаева С.Д. судом первой инстанции рассмотрено в особом порядке судопроизводства, при этом требования ст. ст. 314-317 УПК РФ, регламентирующие особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением, судом соблюдены.

Постановляя приговор в особом порядке судебного разбирательства по ходатайству Бабаева С.Д, суд удостоверился, что подсудимый заявил ходатайство добровольно, после консультации с защитником, он осознает характер и последствия заявленного им ходатайства, государственный обвинитель и потерпевшие не возражали против рассмотрения уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства.

Судом сделан правильный вывод о том, что обвинение, с которым согласился Бабаев С.Д, предъявлено ему обоснованно, оно подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

Юридическая оценка действиям Бабаева С.Д. по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ (2 преступления), ч. 1 ст. 158 УК РФ дана правильно.

При назначении наказания Бабаеву С.Д. суд в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 60 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности осужденного, который положительно характеризуется, его состояние здоровья, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи. Судом также учтены обстоятельства, смягчающие наказание осужденного, в качестве которых признаны: полное признание вины Бабаевым С.Д, раскаяние в содеянном, состояние здоровья осужденного и его родственников, добровольное возмещение ущерба. Иных обстоятельств, не учтенных судом и отнесенных ч. 1 ст. 61 УК РФ к смягчающим наказание, в материалах уголовного дела не имеется. Не установлено таких обстоятельств и судом апелляционной инстанции. Обстоятельства, отягчающие наказание осужденного, по делу отсутствуют.

Вывод суда первой инстанции о возможности исправления Бабаева С.Д. только в условиях изоляции от общества, и невозможности применения положений ст. 73, 64 УК РФ, мотивирован, не согласиться с ним суд апелляционной инстанции оснований не имеет. Обоснованным является и вывод суда о невозможности применения положений ч.6 ст. 15 УК РФ.

Существенных нарушений требований уголовно-процессуального и уголовного законов, влекущих за собой отмену состоявшегося судебного решения, по делу не допущено.

Между тем, по делу установлены предусмотренные п. 1 ч. 1 ст. 389.18 УПК РФ основания для изменения приговора суда.

Так, ч. 5 ст. 69 УК РФ предусмотрено, что в случаях, когда после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, наказание назначается по правилам ч.ч. 1-4 данной статьи. При этом в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по приговору суда. Руководствуясь ч. 5 ст. 69 УК РФ, суд, назначая Бабаеву С.Д. окончательное наказание, частично сложил наказание, назначенное по приговору Гагаринского районного суда города Москвы от 15 декабря 2016 года, с наказанием, назначенным по приговору Тушинского районного суда города Москвы от 23 декабря 2016 года. Между тем наказание, назначенное Бабаеву С.Д. по настоящему приговору за вновь совершенные преступления, при назначении ему окончательного наказания на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ учтено не было. При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает необходимым применить положения ч. 5 ст. 69 УК РФ и назначить Бабаеву С.Д. наказание по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного по настоящему приговору за вновь совершенные преступления, и наказания, назначенного по приговору Тушинского районного суда Москвы от 23 декабря 2016 года.

Кроме того, в соответствии с ч. 1 ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

Из материалов уголовного дела следует, что 20 января 2016 года приговором мирового судьи судебного участка N244 Донского района Москвы Бабаев С.Д. осужден по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ за покушение на тайное хищение имущества ООО "Ашан" на сумму 1754 рубля к наказанию в виде штрафа в размере 6000 рублей.

Данная судимость Бабаева С.Д. была указана судом первой инстанции во вводной части приговора и учтена при назначении Бабаеву С.Д. наказания.

Между тем, Федеральным законом от 03 июля 2016 года N323-ФЗ в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях введена часть вторая статьи 7.27, предусматривающая административную ответственность за мелкое хищение чужого имущества стоимостью более одной тысячи рублей, но не более двух тысяч пятисот рублей путем кражи, мошенничества, присвоения или растраты при отсутствии признаков преступлений, предусмотренных частями второй, третьей и четвертой статьи 158, статьей 158.1, частями второй, третьей и четвертой статьи 159, частями второй, третьей и четвертой статьи 159.1, частями второй, третьей и четвертой статьи 159.2, частями второй, третьей и четвертой статьи 159.3, частями второй, третьей и четвертой статьи 159.5, частями второй, третьей и четвертой статьи 159.6 и частями второй и третьей статьи 160 Уголовного кодекса Российской Федерации.

При таких обстоятельствах, принимая во внимание, что деяние, за которое Бабаев С.Д. осужден по приговору мирового судьи судебного участка N244 Донского района г. Москвы от 20 января 2016 года, в настоящее время декриминализовано, суд апелляционной инстанции считает необходимым исключить из вводной части приговора указание на данную судимость.

Помимо этого, учитывая, что Бабаеву С.Д. надлежит назначить наказание в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, из приговора суда подлежит исключению указание при назначении наказания Бабаеву С.Д. о том, что ранее он был судим.

С учетом вносимых изменений назначенное Бабаеву С.Д. наказание за каждое из преступлений, за которые он осужден, а также наказание, назначенное по совокупности преступлений в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ, подлежит смягчению

Назначая Бабаеву С.Д. наказание в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, суд апелляционной инстанции учитывает

характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности осужденного, установленные судом первой и апелляционной инстанции, в том числе и те, на которые имеются ссылки в апелляционной жалобе осужденного, а также обстоятельства, смягчающие наказание Бабаева С.Д. и с учетом всех обстоятельств в совокупности считает возможным исправление Бабаева С.Д. только в условиях изоляции от общества.

Место отбывания наказания Бабаеву С.Д. - исправительная колония общего режима назначено в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 58 УК РФ с учетом обстоятельств совершенных преступлений, личности Бабаева С.Д. Оснований для изменения вида исправительного учреждения суд апелляционной инстанции не усматривает.

Срок отбывания наказания Бабаеву С.Д. верно исчислен с 19 мая 2017 года, при этом в соответствии с п.9 ч. 1 ст. 308 УПК РФ судом обоснованно принято решение о зачете времени предварительного содержания Бабаева С.Д. под стражей в период с 19 октября 2016 года по 18 мая 2017 года, в которое зачтено наказание, отбытое по приговору Тушинского районного суда г. Москвы от 23 декабря 2016 года с 15 декабря 2016 года по 18 мая 2017 года.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.15, 389.18, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд

постановил:

Приговор Савеловского районного суда города Москвы от 19 мая 2017 года в отношении

Бабаева С.Д. изменить:

- исключить из вводной части приговора указание на судимость Бабаева С.Д. по приговору мирового судьи судебного участка N244 Донского района г. Москвы от 20 января 2016 года;

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора при назначении наказания указание о том, что Бабаев С.Д. ранее был судим;

- смягчить назначенное Бабаеву С.Д. наказание по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ до 1 (одного) года 5 (пяти) месяцев лишения свободы;

- смягчить назначенное Бабаеву С.Д. наказание по каждому из двух преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ, до 5 (пяти) месяцев исправительных работ с удержанием из заработка 10% ежемесячно в доход государства;

- смягчить назначенное Бабаеву С.Д. наказание по ч. 1 ст. 158 УК РФ до 5 месяцев исправительных работ с удержанием из заработка 10% ежемесячно в доход государства;

- на основании ч. 2 ст. 69, ст. 71 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначить Бабаеву С.Д. наказание в виде лишения свободы сроком на 1 (один) год 6 (шесть) месяцев;

- на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и по приговору Тушинского районного суда г. Москвы от 23 декабря 2016 года, окончательно назначить Бабаеву С.Д. наказание в виде лишения свободы сроком на 2 (два) года, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор суда оставить без изменения, апелляционную жалобу удовлетворить частично.

Председательствующий: