Приговор СК по уголовным делам Московского городского суда от 19 февраля 2018 г. по делу N 10-2061/2018

Судебная коллегия по уголовным делам апелляционной инстанции Московского городского суда в составе председательствующего судьи Васиной И.А., судей: Локтионовой Е.Л., Кузнецовой Н.А.

при секретаре: Куштаковой А.А.

с участием: прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г. Москвы Старостиной Е.Л.

осужденного Седова В.И.

защитника адвоката Соколова И.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Петровой Е.М. и апелляционную жалобу осужденного Седова В.И. на приговор Савеловского районного суда г. Москвы от 20 декабря 2017 года, которым:

Седов В.И, ***, несудимый,

осужден по ст.228 ч.3 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 10 лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения оставлена в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу.

Срок наказания исчислен с 20 декабря 2017 года, зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей в период с 29 июля по 19 декабря 2017 года.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Васиной И.А, пояснения прокурора Старостиной Е.Л, поддержавшей доводы апелляционного представления об изменении решения суда первой инстанции, осужденного Седова В.И, защитника адвоката Соколова И.А, поддержавших доводы апелляционной жалобы,

УСТАНОВИЛА:

По приговору суда первой инстанции Седов В.И. признан виновным в совершении незаконного приобретения и хранения наркотических средств, в особо крупном размере.

Преступление совершено при следующих обстоятельствах.

Седов В.И, в неустановленное точно время, но не позднее 5 часов 00 минут 29 июля 2017 года, путем извлечения "закладки", расположенной между мусорными контейнерами возле дома N***, приобрел у неустановленного лица вещество синтетического происхождения, находящееся в полимерном прозрачном пакете, общей массой 249,0 грамм, которое содержит в своем составе наркотические средства -производное 3-(***) индола и производное 1-(***)-***), в особо крупном размере, а также приобрел вещества, находящиеся в полимерных прозрачных пакетах массами 249,89 грамма, 223,25 грамма и 275,75 грамма, находящиеся в коробке из плотной разноцветной бумаги с разноцветными печатными обозначениями и разноцветными стилизованными изображениями, содержащие в своем составе наркотическое средство -производное N -метилэфедрона, общей массой 748,89 грамма, в особо крупном размере. После чего, осуществлял незаконное хранение вышеуказанных наркотических средств в особо крупном размере, вплоть до 05 часов 00 минут 29 июля 2017 года, когда был задержан сотрудниками полиции и в ходе осмотра участка местности по адресу: ***, данные наркотические средства были изъяты из незаконного оборота.

В суде первой инстанции осужденный Седов В.И. вину в совершении преступления, предусмотренного ст.228 ч.3 УК РФ, признал полностью.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Петрова Е.М. считает приговор подлежащим изменению в виду несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам уголовного дела, существенного нарушения уголовно-процессуального закона, неправильного применения уголовного закона.

Обосновывая свою позицию, указывает, что судом учтены не в полной мере все обстоятельства по делу, и поэтому дана неверная квалификация действиям Седова В.И. Согласно материалам дела у Седова обнаружено и изъято наркотическое средство в особо крупном размере, в удобной для передачи упаковке в 4 полимерных пакетах, о передаче которого между ним и потребителем состоялась договоренность, что подтверждается находящейся в пакете запиской с адресом доставки пакетов в г. Ростов-на-Дону.

Сам осужденный не отрицал, что ранее занимался сбытом наркотических средств, для чего скачал приложение "телеграмм", оформил банковскую карту на свое имя, получал смс-сообщения с местами закладок, где и оставлял наркотические средства, за что получал денежное вознаграждение. По этой же схеме действовал и на территории поселка ***, а, забрав закладку, должен был доставить наркотики в г***, и ждать дальнейших указаний. В данном городе Седов не проживает, и собирался направиться туда именно с целью доставки наркотических средств и получения за это денежных средств.

Кроме того, Седов по заключению экспертов наркозависимым лицом не является.

Данное обстоятельство, а также идентичность механизма действий Седова в двух конкретных случаях ставит под сомнение вывод суда об отсутствии умысла у осужденного на покушение на незаконный сбыт наркотических средств.

С учетом изложенного просит приговор изменить, переквалифицировать действия Седова В.И. на ч.3 ст.30, ч.5 ст.228.1 УК РФ и назначить ему наказание в виде 15 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционной жалобе осужденный Седов В.И. считает, что приговор не полностью учитывает данные о его личности, в связи с чем наказание не соответствует его личности и подлежит смягчению, поскольку он полностью признает вину, раскаивается в содеянном, является участником боевых действий в ***, был контужен, на совершение преступления пошел в виду крайней нужды, невозможности найти работу у себя на родине и содержать своего больного отца. Однако данные обстоятельства судом в качестве смягчающих и исключительных признаны не были, и суд назначил ему чрезмерно суровое наказание.

Просит приговор изменить и смягчить назначенное ему наказание.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы, судебная коллегия находит приговор подлежащим отмене в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, неправильным применением уголовного закона и, в связи с этим, с назначением несправедливого наказания, не соответствующего степени тяжести и общественной опасности совершенного Седовым В.И. преступления.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции установлено, что 29 июля 2017 года путем извлечения закладки на территории *** Московской области Седов В.И. незаконно приобрел наркотические средства общей массой 249,0 и 748,89 грамма, в особо крупном размере, после чего, осуществляя незаконное хранение указанных наркотиков с целью последующей перевозки и передачи третьему лицу в г. ***у в этот же день был задержан сотрудниками полиции, которые в ходе осмотра местности в месте нахождения Седова В.И. с извлеченными из тайника наркотическими средствами по адресу: г*** находящиеся у осужденного наркотические средства изъяли.

Допрошенный в суде первой инстанции в качестве подсудимого Седов В.И. показал, что в интернете нашел объявление о том, что требуется без контактный курьер, направил по номеру телефона сообщение и получил указание установить программу "Телеграмм" и оформить на свое имя банковскую карту. Через какое-то время ему на карту перевели около 10 000 рублей для того, чтобы он снял жилье, а позже ему пришло сообщение о необходимости забрать закладку в районе *** и разложить пакеты по другим местам, что он и сделал. Через какое-то время ему пришло сообщение о том, что он должен забрать товар в п***Московской области и отвезти его в ***. Он забрал пакет из закладки, договорился через мобильное приложение с водителем автомобиля, который должен был отвезти его в ***. Прибыв к месту посадки в машину, он выяснил, что бронь на машину отменили, вследствие чего он сел на улице и стал искать через мобильное приложение новую машину. В этот момент к нему подошли сотрудники полиции и задержали его.

Из показаний свидетелей *** и ***, производивших задержание Седова В.И, следует, что, когда они заметили во дворе дома осужденного, он сидел на бордюрном ограждении с телефоном, а между его ног стоял полиэтиленовый пакет. Когда они стали проверять содержимое его карманов, Седов на вопросы пояснил, что собирается ехать в ***, что ничего запрещенного при себе не имеет, а стоящий на асфальте пакет ему не принадлежит. Заглянув в пакет, *** увидел в нем коробку из-под телефона, марка которого совпала с маркой телефона Седова, а также пакет с веществом растительного происхождения и коробку от рулета, по поводу которых Седов какие-либо пояснения давать сначала отказался, но потом пояснил, что пакет и телефон принадлежат ему.

Согласно показаниям свидетеля ***, по сообщению дежурного о задержании мужчины с наркотическими средствами во дворе дома N*** по адресу: ***, им был произведен осмотр места происшествия, в ходе которого из пакета, находившегося возле забора, были изъяты полимерные пакеты с наркотическими средствами: три пакета с веществом белого цвета и пакт с веществом растительного происхождения, по поводу которых Седов В.И. никаких пояснений в его присутствии не давал, лишь пояснил, что собирался ехать в г. Ростов.

Свидетель *** подтвердил, что пакет с наркотическими средствами при осмотре места происшествия был изъят в его присутствии в качестве понятого.

Из показаний свидетеля ***, оглашенных судом в порядке ч.1 ст.281 УПК РФ, она 29 июля 2017 года в качестве эксперта в составе следственно-оперативной группы выезжала на место происшествия по адресу: ***, в ходе осмотра которого был обнаружен пакет, в котором находились полимерный пакет с веществом светлого цвета и три пакета с веществом светлого цвета, упакованные в коробку "***".

Согласно показаниям свидетеля *** в ходе проверки показаний осужденного на месте Седов В.И. показал в п. *** место закладки, из которого он забрал пакет с наркотическими средствами, изъятыми в ходе осмотра места происшествия 29 июля 2017 года. Со слов Седова В.И. данный пакет с наркотиками он должен был на забронированном автомобиле отвезти в *** и ждать там дальнейших указаний.

В ходе первоначальных допросов Седов В.И. давал признательные показания, рассказывал, что и как делал, а также пояснял, что сам наркотики не употребляет, занимался незаконным оборотом наркотических средств только потому, что ему были нужны деньги.

Оснований не доверять показаниям свидетелей не имеется, так как они последовательны, непротиворечивы, объективно подтверждены другими доказательствами по делу:

-протоколом осмотра места происшествия, в котором зафиксирован факт изъятия полимерного пакета, из которого извлечены прозрачный пакет из полимерного материала с веществом светлого цвета, три пакета из полимерного материала с веществом светлого цвета, упакованные в коробку;

-протоколом личного досмотра Седова В.И, согласно которому у осужденного обнаружены и изъяты: мобильный телефон, модем вай-фай, два листа бумаги с надписями мобильных телефонов, банковская карта и денежные средства;

-протоколом проверки показаний на месте, в соответствии с которым Седов В.И.указал место в ***, где он забрал закладку с наркотическими средствами;

-заключением эксперта с выводом о том, что вещества общей массой 748,88 грамма, изъятые у Седова В.И, содержат в своем составе наркотическое средство - производное - N -метилэфедрона;

-заключением эксперта с выводом о том, что вещество массой 249,0 грамма, изъятое в ходе осмотра места происшествия у Седова В.И. содержит в своем составе наркотические средства - производное 3-(***) индола и производное 1-(***)-***).

Проанализировав исследованные судом доказательства, судебная коллегия считает, что доводы апелляционного представления прокурора о несоответствии выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела и неправильном применении уголовного закона являются обоснованными и подлежат удовлетворению.

Квалифицируя действия Седова В.И. по ст.228 ч.3 УК РФ, обосновывая наличие у него умысла на незаконное приобретение и хранение наркотических средств без цели сбыта, судья указал, что оперативной информации на осужденного, как на лицо, занимающееся сбытом наркотических средств, не имелось, каких-либо предметов или инструментов для расфасовки наркотических средств при нем обнаружено не было, упаковка наркотических средств, изъятых в ходе осмотра места происшествия, об удобстве для сбыта не свидетельствует, каких-либо данных о том, что Седов В.И. получил или должен был получить незаконное вознаграждение за сбыт наркотических средств, не имеется, обнаруженные наркотические средства осужденный лишь забрал из места закладки и хранил при себе до момента задержания, а то обстоятельство, что он не является наркозависимым лицом, бесспорно не свидетельствует о наличии у него умысла на сбыт наркотических средств.

Однако с такими выводами суда первой инстанции судебная коллегия согласиться не может.

По смыслу закона, под незаконным сбытом наркотических средств следует понимать незаконную деятельность лица, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию другому лицу - приобретателю. При этом сама передача лицом реализуемых средств приобретателю может быть осуществлена любыми способами.

Об умысле на сбыт указанных средств могут свидетельствовать при наличии к тому оснований их приобретение, изготовление, переработка, хранение, перевозка лицом, самим их не употребляющим, количество (объем), размещение в удобной для передачи расфасовке, наличие соответствующей договоренности с потребителями и т.п.

Факт изъятия 29 июля 2017 года пакета с наркотическими средствами в особо крупном размере у Седова В.И. объективно установлен судом совокупностью исследованных в ходе судебного заседания доказательств, в том числе, показаниями самого осужденного, который на протяжении предварительного и в ходе судебного следствия не отрицал, что наркотические средства забрал по указанию неизвестного ему лица из закладки ***, и в ходе проверки показаний на месте показал место, из которого наркотические средства были им извлечены. Кроме того, Седов В.И. никогда не заявлял о том, что приобрел наркотические средства в целях личного употребления, либо для того, чтобы бесцельно неопределенное количество времени хранить их в дальнейшем при себе или у себя, а пояснял о том, что должен был по указанию неизвестного лица, о чем свидетельствовала находящаяся в пакете записка, перевезти наркотические средства в ***, где и ждать дальнейших указаний по совершению с ними конкретных действий, связанных с последующим их незаконным оборотом.

Для возможности реализации Седовым В.И. деятельности курьера по доставке наркотических средств третьему лицу, он был обеспечен всем необходимым, в том числе, денежными средствами на приобретение мобильного телефона, аренду жилья и оплату расходов на поездки. Все действия, связанные с наркотическими средствами, совершались им в строгом соответствии с указаниями, получаемыми через смс-сообщения.

Об умысле Седова В.И. на сбыт указанных средств свидетельствуют не только обстоятельства их приобретения, но и тот факт, что их перевозка планировалась лицом, самим их не употребляющим. По заключению комиссии экспертов клинических признаков синдрома зависимости от наркотических средств у Седова В.И. не выявлено, и в лечении от наркомании он не нуждается, а ссылки осужденного на эпизодическое употребление гашиша, не имеющие в материалах уголовного дела какого-либо объективного подтверждения, не свидетельствуют о направленности его умысла на приобретение и хранение таких наркотических средств, как -производное 3*** индола и ***, и -производное N -метилэфедрона, в изъятом у него количестве, в целях личного употребления.

О направленности умысла Седова В.И. на сбыт наркотических средств свидетельствует и их объем, образующий особо крупный размер, а также размещение в удобной для передачи расфасовке и наличие у соучастников соответствующей договоренности с потребителями, для которых и должна была быть осуществлена доставка наркотиков осужденным в ***.

Тот факт, что при осужденном не было обнаружено каких-либо предметов, предназначенных для расфасовки наркотиков, а также отсутствие достоверных данных, подтверждающих получение Седовым В.И. денежного вознаграждения за их сбыт и его размер, с учетом вышеизложенного, не может бесспорно свидетельствовать об отсутствии у осужденного умысла не сбыт наркотических средств.

Таким образом, характер и фактические действия Седова В.И. свидетельствует о направленности его умысла именно на сбыт наркотических средств, в связи с чем судебная коллегия соглашается с доводами апелляционного представления и, принимая во внимание, что преступление Седовым В.И. не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам, квалифицирует действия виновного по ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.5 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, в особо крупном размере,

При назначении наказания судебная коллегия учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности Седова В.И, смягчающие наказание обстоятельства, отсутствие отягчающих обстоятельств, а также влияние назначаемого наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств в соответствии с ч.2 ст.61 УК РФ судебная коллегия признает частичное признание вины и раскаяние в содеянном, состояние его здоровья и здоровья его родителей, наличие родственников, нуждающихся в его помощи.

Оснований для признания иных обстоятельств, указанных осужденным в апелляционной жалобе, в качестве смягчающих наказание, как не имеющих в материалах уголовного дела объективного подтверждения, судебная коллегия не усматривает.

Учитывая фактические обстоятельства совершенного преступления, характер и степень его общественной опасности, а также данные о личности Седова В.И, судебная коллегия не находит оснований при применения при назначении ему наказания правил, предусмотренных ст.64 или ст.73 УК РФ, а также ч.6 ст.15 УК РФ, и полагает, что исправление Седова В.И. возможно только в условиях изоляции от общества.

Учитывая данные о личности Седова В.И, наличие смягчающих и отсутствие отягчающих обстоятельств, судебная коллегия считает возможным не назначать ему дополнительные наказания, предусмотренные санкцией ч.5 ст.228.1 УК РФ.

В соответствии с положениями п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ судебная коллегия назначает Седову В.И. отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима.

Судьбу вещественных доказательств по настоящему уголовному делу судебная коллегия разрешает в порядке, предусмотренном ст.81 УПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.13, 389.15, 389.16, 389.20, 389.28, 389.31-389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ПРИГОВОРИЛА:

Приговор Савеловского районного суда г. Москвы от 20 декабря 2017 года в отношении Седова В.И. отменить, апелляционное представление прокурора удовлетворить частично, апелляционную жалобу осужденного оставить без удовлетворения.

Седова В.И. признать виновным в совершении преступления, предусмотренного ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.5 УК РФ, и назначить ему наказание в виде лишения свободы сроком на 13 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Меру пресечения Седову В.И. в виде заключения под стражу оставить без изменения. Срок отбывания наказания исчислять с 19 февраля 2018 года, зачесть в срок отбытия наказания время содержания под стражей в период с 29 июля 2017 года по 18 февраля 2018 года.

Вещественные доказательства:

-наркотические средства, находящиеся в камере хранения вещественных доказательств УОТО ГУ МВД России по г. Москве уничтожить.

Апелляционный приговор может быть обжалован в кассационном порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ, в Московский городской суд.

Председательствующий:

Судьи: