Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 10 августа 2018 г. по делу N 33-29157/2018

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Климовой С.В,

судей Рачиной К.А, Нестеровой Е.Б,

с участием прокурора Левенко С.В.

при секретаре Сихарулидзе А.Т,

рассмотрев в открытом судебном заседании по докладу судьи Рачиной К.А.

гражданское дело по апелляционной жалобе Волкова Д.Г.

на решение Хорошевского районного суда г. Москвы от 03 июля 2017 года

по делу по иску Волкова Д.Г. к ФГУП " Главное военно-строительное управление N 1 при Спецстрое России" о признании приказа незаконным, восстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда и судебных расходов,

УСТАНОВИЛА:

Волков Д.Г. обратился в суд с иском к ФГУП "Главное военно-строительное управление N 1 при Спецстрое России" (далее - ФГУП "ГУССТ N 1 при Спецстрое России") о признании приказа незаконным, восстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда, судебных расходов. Требования мотивированы тем, что на основании трудового договора от 01 сентября 2014 г. истец работал в организации ответчика, где с 06 июня 2016 г. занимал должность начальника отдела договорной работы с окладом в размере 90 000 руб. в месяц. Приказом от 23 января 2017 г. Волков Д.Г. уволен с работы по п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, в связи с сокращением штата работников. Увольнение является незаконным, поскольку сокращение носит фиктивный характер, истцу не были предложены все имеющиеся у работодателя вакантные должности, не учтено его преимущественное право оставления на работе, при увольнении не был произведен расчет.

Решением Хорошевского районного суда г. Москвы от 03 июля 2017 г. постановлено:

Исковые требования Волкова Д.Г. к ФГУП "ГУССТ N 1 при Спецстрое России" о признании приказа незаконным, восстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда и судебных расходов удовлетворить частично.

Признать увольнение Волкова Д.Г. с должности начальника отдела договорной работы Правового управления ФГУП "ГУССТ N 1 при Спецстрое России" на основании приказа от 23 января 2017 года незаконным.

Изменить формулировку основания увольнения Волкова Д.Г. с п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ на увольнение по собственному желанию, дату увольнения - на "22 февраля 2017 года".

Взыскать с ФГУП "ГУССТ N 1 при Спецстрое России" в пользу Волкова Д.Г. заработную плату за время вынужденного прогула 108 691 руб. 66 коп, компенсацию морального вреда 5 000 руб, а всего: 113 691 руб. 66 коп.

Взыскать с ФГУП "ГУССТ N 1 при Спецстрое России" в пользу Волкова Д.Г. судебные расходы на оплату услуг представителя 30 000 руб, почтовые расходы 164 руб. 28 коп, а всего 30 164 руб. 28 коп, в остальной части взыскания судебных расходов отказать.

Обязать ФГУП "ГУССТ N 1 при Спецстрое России" оформить Волкову Д.Г. дубликат трудовой книжки без записи об увольнении.

В остальной части исковых требований отказать.

Взыскать с ФГУП "ГУССТ N 1 при Спецстрое России" госпошлину в доход бюджета г. Москвы 3 473 руб. 83 коп.

Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда от 08 декабря 2017 г. решение Хорошевского районного суда в части изменения формулировки основания увольнения и даты увольнения Волкова Д.Г, взыскания заработной платы за время вынужденного прогула отменено, в указанной части принято новое решение, которым постановлено:

Восстановить Волкова Д.Г. на работе в ФГУП "ГУССТ N 1 при Спецстрое России" в должности начальника отдела договорной работы.

Взыскать с ФГУП "ГУССТ N 1 при Спецстрое России" в пользу Волкова Д.Г. средний заработок за время вынужденного прогула в размере 983 165 руб. 47 коп.

Размер государственной пошлины, взысканный с ФГУП "ГУССТ N 1 при Спецстрое России" в доход бюджета г. Москвы изменен, государственная пошлина взыскана в сумме 13 331 руб. 65 коп.

В остальной части решение Хорошевского районного суда г. Москвы от 03 июля 2017 г. оставлено без изменения.

Определением Хорошевского районного суда г. Москвы от 07 марта 2018 г. в порядке процессуального правопреемства произведена замена ответчика ФГУП "Главное военно-строительное управление N 1" на его правопреемника ФГУП "Главное военно-строительное управление N 14".

Постановлением Президиума Московского городского суда от 31 июля 2018 г. апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда от 08 декабря 2017 г. отменено в части требований о взыскании заработной платы за время вынужденного прогула и государственной пошлины, дело в указанной части направлено на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции.

Проверив материалы дела, выслушав объяснения представителя Волкова Д.Г. по доверенности Гаврилова Д.Г, представителя ФГУП "Главное военно-строительное управление N 14" Лазакович Т.С, выслушав заключение прокурора, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 19 декабря 2003 года N 23 "О судебном решении" решение является законным в том случае, когда оно принято при точном соблюдении норм процессуального права и в полном соответствии с нормами материального права, которые подлежат применению к данному правоотношению.

Решение является обоснованным тогда, когда имеющие значение для дела факты подтверждены исследованными судом доказательствами, удовлетворяющими требованиям закона об их относимости и допустимости, или обстоятельствами, не нуждающимися в доказывании ( статьи 55, 59 - 61, 67 ГПК РФ), а также тогда, когда оно содержит исчерпывающие выводы суда, вытекающие из установленных фактов.

В соответствии со статьей 330 ГПК РФ основаниями для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке являются: неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела; недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела; несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела; нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

Такие основания для отмены обжалуемого судебного постановления в апелляционном порядке в части взыскания заработной платы за время вынужденного прогула и государственной пошлины в доход бюджета города Москвы имеются.

Судом установлено и усматривается из материалов дела, что на основании трудового договора от 01 сентября 2014 г. N 103 Волков Д.Г. был принят на работу в ФГУП "ГУССТ N 1 при Спецстрое России" на должность старшего юрисконсульта.

05 июля 2016 г. между сторонами заключено дополнительное соглашение N 3 к трудовому договору о том, что с 06 июля 2016 г. Волков В.Г. переводится на должность начальника отдела - структурное подразделение - Отдел договорной работы Правовое управление.

Приказом ФГУП "ГУССТ N 1 при Спецстрое России" от 17 октября 2016 г. N *** "Об утверждении и введении в действие организационной структуры и штатного расписания ФГУП "ГУССТ N 1 при Спецстрое России" должность начальника отдела - структурное подразделение - Отдел договорной работы Правовое управление сокращена.

В соответствии с ч. 2 ст. 180 ТК РФ Волков Д.Г. был уведомлен о предстоящем увольнении в связи с сокращением штата 17 ноября 2016 г, то есть не менее чем за два месяца до увольнения.

Приказом N *** от 23 января 2017 г. действие трудового договора от 01 сентября 2014 г. N *** прекращено, а Волков Д.Г. 23 января 2017 г. уволен с должности начальника отдела структурное подразделение - Отдел договорной работы Правовое управление ФГУП "ГУССТ N 1 при Спецстрое России" по п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.

При уведомлении истца о предстоящем увольнении ему предлагались вакантные должности, от перевода на которые он отказался.

Разрешая спор и частично удовлетворяя исковые требования, суд исходил из того, что факт сокращения занимаемой Волковым Д.Г. должности подтвержден, однако увольнение истца произведено ответчиком с нарушением предусмотренного законом порядка, поскольку при увольнении работодателем не были соблюдены требования ч. 3 ст. 81, ч. 1 ст. 180 ТК РФ.

Вместе с тем, признав увольнение Волкова Д.Г. незаконным, суд первой инстанции в удовлетворении требования о восстановлении на работе отказал, однако изменил формулировку основания увольнения Волкова Д.Г. с п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ на увольнение по собственному желанию, дату увольнения - на 22 февраля 2017 г.

Проверяя решение суда в апелляционном порядке, судебная коллегия выводами суда первой инстанции в части изменения формулировки основания увольнения и даты увольнения Волкова Д.Г, взыскания заработной платы за время вынужденного прогула не согласилась, усмотрела основания для его отмены, поскольку в материалах дела отсутствует заявление Волкова Д.Г. с просьбой об изменении формулировки основания увольнения на увольнение по собственному желанию.

Учитывая, что определением судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда от 08 декабря 2017 г. Волков Д.Г. восстановлен на работе, то в силу ст. 234 ТК РФ ответчик обязан возместить истцу не полученный им заработок в результате незаконного увольнения работника.

В соответствии с положениями ч. 2 ст. 394 ТК РФ в случае признания увольнения незаконным, орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.

Поскольку истец уволен 23 января 2017 года, то с 24 января 2017 года по 08 декабря 2017 года (день рассмотрения дела судом апелляционной инстанции) является временем вынужденного прогула, за который подлежит взысканию средний заработок.

Судом первой инстанции взыскан средний заработок за период с 24 января 2017 года по 22 февраля 2017 года, в связи с чем, решение суда первой инстанции в данной части подлежит отмене с принятием нового решения.

Из производственного календаря на 2017 год следует, что в период с 24 января 2017 года по 08 декабря 2017 года был 221 рабочий день.

Согласно расчету среднего заработка, исчисленного ответчиком в соответствии со ст. 139 Трудового кодекса Российской Федерации и п. 4 "Положения об особенностях порядка исчисления вредней заработной платы", утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 года N 922 "Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы", за период с 01 января 2016 года по 31 декабря 2016 года, средний дневной заработок истца составлял 4 940 руб. 53 коп. (т. 3 л.д. 39).

В соответствии с абз. 4 п. 16 вышеуказанного Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, при повышении в организации (филиале, структурном подразделении) тарифных ставок, окладов (должностных окладов), денежного вознаграждения средний заработок работников повышается в следующем порядке: если повышение произошло в период сохранения среднего заработка, - часть среднего заработка повышается с даты повышения тарифной ставки, оклада (должностного оклада), денежного вознаграждения до окончания указанного периода.

В силу п. 17 названного Положения средний заработок, определенный для оплаты времени вынужденного прогула, подлежит повышению на коэффициент, рассчитанный путем деления тарифной ставки, оклада (должностного оклада), денежного вознаграждения, установленных работнику с даты фактического начала работы после его восстановления на прежней работе, на тарифную ставку, оклад (должностной оклад), денежное вознаграждение, установленные в расчетном периоде, если за время вынужденного прогула в организации (филиале, структурном подразделении) повышались тарифные ставки, оклады (должностные оклады), денежное вознаграждение. При этом в отношении выплат, установленных в фиксированном размере и в абсолютном размере, действует порядок, установленный п. 16 настоящего Положения.

Волков Д.Г. уволен с занимаемой должности 23 января 2017 г.

Приказом ФГУП " ГУССТ N 1 при Спецстрое России" от 25 января 2017 г. N *** внесены изменения в штатное расписание предприятия, согласно которому оклад начальника отдела договорной работы Правового управления - должности, с которой был уволен Волков Д.Г, повышен с 90 000 руб. до 115 000 руб. (т. 3, л. д. 49-53).

Таким образом, за период с 25 января 2017 г. по день восстановления истца на работе, размер среднего заработка за время вынужденного прогула подлежит расчету с учетом коэффициента 1,28 (115 000 руб./90 000руб.).

При таких обстоятельствах, средний заработок истца за время вынужденного прогула составит: 1 396 193,78 руб, исходя из следующего расчета: 4 940,53 руб. (за 1 день - 24 января 2017 г.) + (4940,53 х 1,28 коэф. х 220).

Поскольку при увольнении Волкова Д.Г. в соответствии со ст. 178 ТК РФ было выплачено выходное пособие в размере 108 691 руб. 66 коп, что следует из расчетного листка за январь 2017 года (т. 1 л.д. 127), то согласно разъяснениям, данным в ч. 4 п. 62 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 года N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации", при взыскании среднего заработка в пользу Волкова Д.Г, восстановленного на прежней работе, выплаченное ему выходное пособие подлежит зачету.

Таким образом, с ответчика в пользу Волкова Д.Г. подлежит взысканию средний заработок за время вынужденного прогула в размере 1 287 502 руб. 12 коп. (1 396 193,78 руб. - 108 691,66 руб.).

Размер государственной пошлины, подлежащий взысканию с ответчика в доход местного бюджета, исходя из удовлетворенных требований истца, в соответствии с ч. 1 ст. 103 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, п. 1 ст. 333.19 Налогового кодекса Российской Федерации, составит 14 637 руб. 51 коп.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 327, 327.1, 328, 329, 330 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Хорошевского районного суда г. Москвы от 03 июля 2017 года отменить в части взыскания заработной платы за время вынужденного прогула и государственной пошлины.

Принять в этой части новое решение.

Взыскать с ФГУП "Главное военно-строительное управление N 14" в пользу Волкова Д.Г. средний заработок за время вынужденного прогула в размере 1 287 502 руб. 12 коп.

Взыскать с ФГУП "Главное военно-строительное управление N 14" в доход бюджета города Москвы государственную пошлину в размере 14 637 руб. 51 коп.

Председательствующий:

Судьи: