Постановление Московского городского суда от 28 августа 2018 г. по делу N 4а-3851/2018

Заместитель председателя Московского городского суда Базькова Е.М., рассмотрев жалобу законного представителя Общества с ограниченной ответственностью "Букмекер Паб" генерального директора Хомченко Николая Ивановича на вступившие в законную силу постановление мирового судьи судебного участка N 87 района Бибирево г. Москвы от 15 мая 2017 года и решение судьи Бутырского районного суда города Москвы от 11 июля 2017 года по делу об административном правонарушении,

УСТАНОВИЛ:

постановлением мирового судьи судебного участка N 87 района Бибирево г. Москвы от 15 мая 2017 года Общество с ограниченной ответственностью "Букмекер Паб" (далее ООО "Букмекер Паб", Общество) признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ, ему назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 300 000 (триста тысяч) рублей.

Решением судьи Бутырского районного суда города Москвы от 11 июля 2017 года данное постановление оставлено без изменения, жалоба защитника Общества Гавриковой О.В. без удовлетворения.

В настоящей жалобе законный представитель Общества Хомченко Н.И. просит об отмене названных судебных актов и прекращении производства по делу, ссылаясь на то, что судебными инстанциями установлена вина Общества в нарушении ведения кассовых операций, которое в постановлении о возбуждении дела об административном правонарушении в качестве события правонарушения не указано; неверную квалификацию действий Общества по несоблюдению порядка работы с денежной наличностью по ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ, которые охватываются составом административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ; допущенное мировым судьей при рассмотрении дела нарушение территориальной подсудности, поскольку вмененное в вину Обществу нарушение совершено в форме бездействия, в связи с чем дело подлежало рассмотрению по юридическому адресу ООО "Букмекер Паб" в г. Брянске.

Проверив материалы дела, изучив доводы жалобы, прихожу к следующему.

В соответствии с ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ административным правонарушением признается осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне с нарушением условий, предусмотренных разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, либо осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с нарушением условий, предусмотренных лицензией.

В соответствии с п. 31 ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 04 мая 2011 года N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности", деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

Положение о лицензировании указанного вида деятельности утверждено Постановлением Правительства РФ от 26 декабря 2011 года N 1130 (далее - Положение о лицензировании).

При осуществлении лицензируемого вида деятельности лицензиат обязан соблюдать лицензионные требования и условия, то есть совокупность установленных Положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий.

Лицензионные требования и условия при осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах установлены в п. 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденном Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 N 1130 (далее - Положение о лицензировании).

Одним из таких требований, указанном в подпункте "з" п. 4 названного Положения, является соблюдение лицензиатом требований, установленных частью 5 статьи 6 и частью 2 статьи 8 Федерального закона " О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

В соответствии с ч. 5 ст. 6 Федерального закона " О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" организатор азартных игр обязан соблюдать установленные Правительством Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом правила совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр.

Как следует из пункта 3 Правил совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 10.07.2007 N 441, организатор азартных игр при совершении операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр в игорном заведении должен обеспечить соблюдение порядка ведения кассовых операций в Российской Федерации, определенного Центральным банком Российской Федерации.

Центральным банком Российской Федерации утверждены Указания от 11.03.2014 N 3210-У "О порядке ведения кассовых операций юридическими лицами и упрощенном порядке ведения кассовых операций индивидуальными предпринимателями и субъектами малого предпринимательства" (далее Указания).

В соответствии с п. 5 Указаний п рием наличных денег юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем, в том числе от лица, с которым заключен трудовой договор или договор гражданско-правового характера (далее - работник), проводится по приходным кассовым ордерам 0310001.

Пунктом 5.2 Указаний (действовавшего на момент возникновения обстоятельств, послуживших основанием к возбуждению настоящего дела об административном правонарушении) определено, что приходный кассовый ордер может оформляться по окончании проведения кассовых операций на основании контрольной ленты, изъятой из контрольно-кассовой техники, бланков строгой отчетности, приравненных к кассовому чеку, иных документов, предусмотренных Федеральным законом от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт", на общую сумму принятых наличных денег. Исключение составляют суммы наличных денег, принятых при осуществлении деятельности платежного агента, банковского платежного агента (субагента), на прием которых оформляется отдельный приходный кассовый ордер.

Как следует из материалов дела основанием для привлечения ООО "Букмекер паб" к административной ответственности, предусмотренной ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ послужили изложенные в постановлении о возбуждении дела об административном правонарушении от 30 марта 2017 г. обстоятельства, выявленные прокуратурой Северо-Восточного административного округа г. Москвы в ходе проведения проверки нарушений соблюдения Обществом законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр.

Так в ходе изучения в рамках указанной проверки кассовой книги Общества за 07 февраля 2017 г. было установлено, что остаток денежных средств на начало дня составил *** руб. 62 коп.

В течение дня было принято на основании приходного кассового ордера N *** от 07.02.2017 - *** руб. 00 коп. (корреспондирующий счет ***), на основании приходного кассового ордера N *** от 07.02.2017 - *** руб. 00 коп. (корреспондирующий счет ***). Также 07.02.2017 г. принято от *** по приходному кассовому ордеру N БРН\*** - *** руб. 00 коп. для пополнения кассы, (корреспондирующий счет***). А всего за 07.02.2017 г. в кассовой книге ООО "Букмекер Паб" учтено (оприходовано) *** руб. 00 коп.

В то же время сумма принятой денежной наличности в соответствии со сменным Z -отчетом за 07.02.2017 г. N 0959 и записями в журнале кассира-операциониста составила *** руб. 00 коп.

Таким образом, в ходе проверки установлена разница между суммой, фактически полученной, учтенной в фискальной памяти контрольно-кассовой технике и Z -отчете (*** руб.) и суммой, отраженной в кассовой книге организации (*** руб.), которая составила *** руб. 00 коп.

При этом приходный кассовый ордер на указанную сумму разницы не оформлен, данная сумма не нашла своего отражения в кассовой книге организации.

Указанные действия ООО "Букмекер Паб" признаны нарушающими требования вышеперечисленных норм федерального законодательства и подзаконных нормативно - правовых актов с денежной наличностью и ведении кассовых операций, выразившиеся в неполном оприходовании в кассу Общества денежной наличности в размере *** руб. 00 коп.

Между тем состоявшиеся по делу акты законными признать нельзя по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 24.1 КоАП РФ задачами производства по делу об административном правонарушении являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом.

Согласно ст. 26.1 КоАП РФ в ходе разбирательства по делу об административном правонарушении подлежат выяснению: наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые КоАП РФ или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения; иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

Как следует из диспозиции ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ административная ответственность по указанной норме наступает за нарушение порядка работы с денежной наличностью и порядка ведения кассовых операций, выразившееся в:

- осуществлении расчетов наличными деньгами с другими организациями сверх установленных размеров;

- неоприходовании (неполном оприходовании) в кассу денежной наличности (контрольные мероприятия в данной части не проводятся в отношении индивидуальных предпринимателей, ведущих в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах учет доходов или доходов и расходов и (или) иных объектов налогообложения либо физических показателей, характеризующих определенный вид предпринимательской деятельности);

- накоплении в кассе наличных денег сверх установленных лимитов (за исключением индивидуальных предпринимателей, субъектов малого предпринимательства).

Таким образом, данная норма предусматривает ответственность за любые нарушения порядка работы с денежной наличностью, а также за ограниченный перечень нарушений порядка ведения кассовых операций.

В данном случае ООО "Букмекер Паб" вменено в вину неполное оприходование в кассу денежной наличности, что образует объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ.

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 20 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", если при рассмотрении дела об административном правонарушении будет установлено, что протокол об административном правонарушении содержит неправильную квалификацию совершенного правонарушения, то судья вправе переквалифицировать действия (бездействие) лица, привлекаемого к административной ответственности, на другую статью (часть статьи) указанного Кодекса, предусматривающую состав правонарушения, имеющий единый родовой объект посягательства, в том числе и в случае, если рассмотрение данного дела отнесено к компетенции должностных лиц или несудебных органов, при условии, что назначаемое наказание не ухудшит положение лица, в отношении которого ведется производство по делу. В таком же порядке может быть решен вопрос о переквалификации действий (бездействия) лица при пересмотре постановления или решения по делу об административном правонарушении.

Составы административных правонарушений, предусмотренных ч. 3 ст.14.1.1 КоАП РФ и ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ, имеют различные родовые объекты посягательства: общественные отношения в сфере организации и проведения азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах и общественные отношения в области порядка работы с денежной наличностью.

Изложенное исключает возможность переквалификации вменяемого ООО "Букмекер Паб" деяния с ч. 3 ст.14.1.1 КоАП РФ на ч. 1 ст. 15.1 этого же Кодекса.

На основании п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению за отсутствием состава административного правонарушения.

В соответствии с п. 4 ч. 2 ст. 30.17 КоАП РФ по результатам рассмотрения жалобы, протеста на вступившие в законную силу постановление по делу об административном правонарушении, решения по результатам рассмотрения жалоб, протестов выносится решение об отмене постановления по делу об административном правонарушении, решения по результатам рассмотрения жалобы, протеста и о прекращении производства по делу при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных ст. ст. 2.9, 24.5 названного Кодекса, а также при недоказанности обстоятельств, на основании которых были вынесены указанные постановление, решение.

При таких обстоятельствах постановление мирового судьи судебного участка N 87 района Бибирево г. Москвы от 15 мая 2017 года и решение судьи Бутырского районного суда города Москвы от 11 июля 2017 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 3 ст. 14.1.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении, вынесенные в отношении ООО "Букмекер Паб", нельзя признать законными и обоснованными, в связи с чем они подлежат отмене, а производство по делу - прекращению на основании п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ - в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.30.13, 30.17, 30.18 КоАП РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

Жалобу законного представителя Общества с ограниченной ответственностью "Букмекер Паб" генерального директора Хомченко *** - удовлетворить.

Постановление мирового судьи судебного участка N 87 района Бибирево г. Москвы от 15 мая 2017 года и решение судьи Бутырского районного суда города Москвы от 11 июля 2017 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 4 ст. 14.1.1 КоАП РФ, в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Букмекер Паб" отменить.

Производство по делу об административном правонарушении прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ.

Заместитель председателя

Московского городского суда Е.М. Базькова