Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 18 июля 2018 г. по делу N 10-11399/2018

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе председательствующего судьи

Котлышевой Н.Р, судей

Мушниковой Н.Е, Локтионовой Е.Л,

при секретаре

Абрашове С.Н,

с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г. Москвы

Васильева М.Е,

осужденного

Честных А.С,

адвоката

Шипициной Т.В, представившей удостоверение и ордер,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление помощника Хорошевского межрайонного прокурора г. Москвы Матусевич Г.А. на приговор Хорошевского районного суда г. Москвы от 3 мая 2018 года, которым

Честных А.С, ** ранее несудимый,

осужден за совершение преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы:

- по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ сроком на 4 года;

- по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ сроком на 7 лет.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно Честных А.С. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 7 лет 6 месяцев.

На основании ст. 73 УК РФ постановлено считать назначенное Честных А.С. наказание условным с испытательным сроком в течение 4 лет 6 месяцев; на осужденного возложены обязанности: являться на регистрацию в специализированный государственный орган, осуществляющий контроль за поведением условно осужденного, в периоды и сроки, установленные данным органом, не менять постоянного места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного, пройти курс лечения от наркомании.

Мера пресечения осужденному в виде домашнего ареста отменена.

В срок наказания зачтено содержание осужденного под стражей и домашним арестом с 29 августа 2017 года по дату постановления приговора.

Приговором суда разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Мушниковой Н.Е, проверив материалы уголовного дела, выслушав выступления прокурора Васильева М.Е, поддержавшего доводы апелляционного представления, осужденного Честных А.С, адвоката Шипициной Т.В, полагавших приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

Честных А.С. признан виновным в совершении незаконного сбыта наркотических средств, а также в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере.

Согласно приговору суда, Честных А.С, 29 августа 2017 года примерно в 18 часов 30 минут, находясь в подъезде ** г. Москвы, с целью последующего сбыта незаконно приобрел у лица, дело в отношении которого выделено в отдельное производство, не менее 7 кусков наркотического средства гашиш (анаша, смола каннабиса), общей массой не менее 4,9 гр.

Реализуя свой преступный умысел на незаконный сбыт наркотического средства, 29 августа 2017 года Честных А.С. договорился с Н, участвующим в проведении оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", о продаже наркотического средства - гашиш (анаша, смола каннабиса) массой не менее 1,4 гр. (0,7 гр, 0,7 гр.) за 1000 рублей и в этот же день в период времени с 21 часа 40 минут по 21 час 50 минут вблизи универсама "П" по адресу**, в ходе встречи с Н. получил от него 1000 рублей, передав взамен два куска наркотического средства гашиш (анаша, смола каннабиса) массой не менее 1,4 гр. (0,7 гр, 07 гр.), после чего был задержан сотрудниками полиции, а наркотическое средство было изъято из незаконного оборота.

Далее, 29 августа 2017 года в период времени с 22 часов 10 минут по 22 часа 20 минут в ходе личного досмотра Честных А.С. сотрудниками полиции у него были изъяты пять кусков наркотического средства гашиш (анаша, смола каннабиса) общей массой 3,5 гр. (0,7 гр, 0,7 гр, 0,7 гр, 0,7 гр, 0,7 гр.), то есть в значительном размере, которое Честных А.С. в дальнейшем намеревался незаконно сбыть путем продажи заинтересованным в этом потребителям, однако довести свой преступный умысел до конца не смог по не зависящим от него обстоятельствам, поскольку был задержан сотрудниками полиции, а наркотическое средство было изъято из незаконного оборота.

Обстоятельства совершенных преступлений подробно изложены в приговоре суда.

В судебном заседании суда первой инстанции осужденный Честных А.С. признал вину в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228.1 УК РФ. Вину в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, не признал, пояснив, что не имел умысла на сбыт пяти кусков наркотического средства гашиш, поскольку приобрел его для личного употребления.

В апелляционном представлении помощник Хорошевского межрайонного прокурора г. Москвы Матусевич Г.А, не оспаривая приговор суда в части доказанности вины Честных А.С. и правильности квалификации его действий, полагает, что судебное решение является незаконным и необоснованным в силу неправильного применения уголовного закона и носит противоречивый характер. Считает, что суд без достаточных оснований применил положения ст. 73 УК РФ, полагая, что назначенное судом наказание не может отвечать принципам восстановления социальной справедливости и целям исправления осужденного, а также предупреждения совершения им новых преступлений.

Просит приговор суда отменить, вынести новый приговор, по которому назначить Честных А.С. наказание по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 4 года; по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, учитывая положения п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, в виде лишения свободы сроком на 7 лет 6 месяцев; на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначить Честных А.С. наказание в виде лишения свободы сроком на 8 лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, изменить меру пресечения на заключение под стражу.

В судебном заседании прокурор Васильев М.Е. доводы апелляционного представления поддержал.

Осужденный Честных А.С. и адвокат Шипицина Т.В. возражали против удовлетворения апелляционного представления, полагали, что приговор суда является законным и обоснованным.

Проверив материалы дела, выслушав мнения сторон, обсудив приведенные в апелляционном представлении доводы, суд апелляционной инстанции полагает, что приговор суда подлежит изменению.

Вывод суда о виновности осужденного в незаконном сбыте наркотических средств - гашиша (анаша, каннабис) массой не менее 1, 4 гр. (0,7 гр. и 0,7 гр.), соответствует фактическим обстоятельствам, установленным судом, и подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, приведенных в приговоре, а именно:

- показаниями

свидетеля Н. об обстоятельствах, при которых он, участвуя в оперативно-розыскном мероприятии - "проверочная закупка", 29 августа 2017 года приобрел у своего знакомого Честных А.С. за 1 000 рублей два куска наркотического средства гашиш;

- показаниями

свидетеля К, оперуполномоченного 1 отделения ОНК УВД по СЗАО ГУ МВД России по г. Москве, согласно которым 29 августа 2017 года в рамках проведенного оперативно-розыскного мероприятия - "проверочная закупка" был задержан Честных А.С, сбывший за 1000 рублей Н, выступавшему в роли закупщика, два куска наркотического средства гашиш;

- показаниями

свидетелей Т. и Ч, согласно которым 29 августа 2017 года в их присутствии Н. выдал два куска спрессованного вещества коричневого цвета, пояснив, что данные вещества были им приобретены в рамках оперативно-розыскного мероприятия - "проверочная закупка" у своего знакомого Честных А.С. за 1000 рублей. В их присутствии также был произведен личный досмотр Честных А.С, у которого были изъяты денежные средства в размере 1000 рублей, ранее выданные Н. для проведения оперативно-розыскного мероприятия.

Виновность Честных А.С. также подтверждается:

- материалами оперативно-розыскного мероприятия - "проверочная закупка", в том числе: постановлением о проведении оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" от 29 августа 2017 года в отношении Честных А.С.; актом проведения ОРМ - "проверочная закупка"; заявлениями Н. о привлечении к уголовной ответственности Честных А.С, занимающегося сбытом наркотических средств, а также о добровольном согласии на участие в ОРМ; актом личного досмотра Н, согласно которому у него отсутствуют запрещенные к свободному обороту вещества и предметы; актом осмотра и выдачи денежных средств при проведении ОРМ - "проверочная закупка"; актом добровольной выдачи Н. двух кусков спрессованного вещества, приобретенных у Честных А.С.; актом личного досмотра Честных А.С. у которого были изъяты 1000 рублей купюрами достоинством 500 рублей и пять купюр достоинством по 100 рублей;

- заключением судебной химической экспертизы, согласно выводам которой спрессованные вещества растительного происхождения общей массой 1,2 гр, добровольно выданные Н, являются наркотическим средством гашиш;

- другими доказательствами, приведенными в приговоре, в том числе показаниями осужденного Честных А.С, не отрицавшего факт сбыта Н. двух кусков наркотического средства гашиш.

Совокупность приведенных выше доказательств была проверена и исследована в ходе судебного следствия, суд дал им надлежащую оценку и привел мотивы, по которым признал их достоверными, соответствующими установленным судом фактическим обстоятельствам дела.

Оснований не доверять показаниям свидетелей обвинения у суда отсутствовали, поскольку они последовательны, непротиворечивы, согласуются между собой и с другими исследованными по делу доказательствами. С ведений о заинтересованности свидетелей при даче показаний в отношении Честных А.С, оснований для его оговора судом установлено не было.

На основе исследованных доказательств суд первой инстанции правильно установилфактические обстоятельства совершенного преступления, обоснованно пришел к выводу о виновности Честных А.С. в совершении преступления и квалификации его действий по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, как незаконный сбыт наркотических средств.

Вместе с тем, вывод суда о виновности Честных А.С. в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ судебная коллегия не может признать обоснованным, поскольку он не подтверждается совокупностью представленных стороной обвинения доказательств и противоречит фактическим обстоятельствам дела.

Признавая Честных А.С. виновным в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере, суд первой инстанции сослался в приговоре на следующие доказательства:

- показания свидетеля Н. о приобретении им у Честных А.С. за 1000 рублей двух кусков гашиша;

- показания свидетеля К. об изъятии в ходе личного досмотра Честных А.С. пяти кусков наркотического средства гашиш;

- показания свидетелей Т. и Ч, согласно которым в их присутствии у Честных А.С. было изъято пять кусков наркотического средства гашиш;

- материалы оперативно-розыскного мероприятия - "проверочная закупка", в том числе акт личного досмотра Честных А.С, согласно которому у него было изъято пять кусков спрессованного вещества растительного происхождения;

- заключение судебной химической экспертизы, согласно выводам которой спрессованные вещества растительного происхождения общей массой 3,5 гр. (0,7 гр, 0,7 гр, 0,7 гр, 0,7 гр, 0,7 гр.) являются наркотическим средством гашиш;

- протоколом осмотра изъятого вещества, признанного по делу вещественным доказательством.

Вместе с тем, исходя из анализа показаний свидетелей, а также материалов дела, приведенных выше и положенных в основу приговора, судебная коллегия полагает, что они не могут быть приняты в качестве неопровержимых доказательств, свидетельствующих о наличии у Честных А.С. умысла на сбыт наркотических средств. Данные доказательства указывают лишь на обстоятельства обнаружения и изъятия у Честных А.С. наркотического средства.

Размер наркотического средства, изъятого у Честных А.С, являющийся значительным, его расфасовка, на что суд сослался в подтверждение своих выводов о наличии у Честных А.С. умысла на сбыт гашиша, также не свидетельствуют о том, что изъятое у Честных А.С. наркотическое средство непосредственно предназначалось для незаконного сбыта осужденным другим лицам, при этом сам осужденный как в ходе предварительного расследования, так и в судебном заседании последовательно отрицал наличие умысла на сбыт изъятого у него гашиша, указывая, что приобрел его для себя, поскольку является лицом, употребляющим наркотическое средство гашиш, что подтверждается заключением амбулаторной судебно-психиатрической экспертизы, установившей у Честных А.С. синдром зависимости от каннабиноидов. Доказательств обратного в материалах уголовного дела не содержится, и суду представлено не было.

Таким образом, суд не установилдолжным образом наличие в действиях осужденного умысла на распространение изъятого у него наркотического средства при том, что судом были исследованы все собранные по делу доказательства и установлены все имеющие значение обстоятельства. Данные доказательства однозначно свидетельствуют лишь о том, что Честных А.С. незаконно приобрел и хранил наркотическое средство в значительном размере.

С учетом изложенного, а также принимая во внимание положения ст. 14 УПК РФ, согласно которым все неустранимые сомнения в виновности обвиняемого толкуются в его пользу, судебная коллегия считает, что действия Честных А.С. подлежат переквалификации с ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ, как незаконные приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, а из осуждения Честных А.С. по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ подлежит исключению указание о приобретении им наркотического средства массой 3,5 гр. (0,7 гр, 0,7 гр, 0,7 гр, 0,7 гр, 0,7 гр.) в целях последующего сбыта.

При назначении Честных А.С. наказания по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ суд первой инстанции, исходя из положений ст. 6, 43, 60 УК РФ, учел характер и степень общественной опасности содеянного, конкретные обстоятельства дела, данные о личности осужденного Честных А.С, который ранее не судим, влияние назначенного наказания на исправление осужденного. В качестве обстоятельств, смягчающих наказание Честных А.С, суд первой инстанции учел активное способствование раскрытию и расследованию преступления (п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ), признание вины, раскаяние в содеянном, молодой возраст осужденного, наличие бабушки - инвалида**. Обстоятельств, отягчающих наказание, судом не установлено.

Исходя из характера и степени общественной опасности содеянного, конкретных обстоятельств дела, данных о личности осужденного, суд обоснованно пришел к выводу о назначении осужденном наказания в виде лишения свободы, не усмотрев оснований для применения ст. 64 УК РФ. Свои выводы суд первой инстанции надлежащим образом мотивировал. Наказание Честных А.С. назначено с учетом требований ч. 1 ст. 62 УК РФ.

С учетом переквалификации действий осужденного Честных А.С. с ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ, при назначении Честных А.С. наказания за указанное преступление, а также по совокупности преступлений, судебная коллегия учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, данные о личности Честных А.С, который ранее не судим, положительно характеризуется, в том числе своей матерью, состояние здоровья осужденного и его родственников, социальное положение родственников осужденного, оказание им материальной помощи и помощи в быту своим родственникам.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание осужденного, судебная коллегия признает активное способствование раскрытию и расследованию преступления (п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ), признание вины, раскаяние в содеянном, молодой возраст осужденного, наличие бабушки - инвалида **. Обстоятельств, отягчающих наказание, судом не установлено.

С учетом конкретных обстоятельств совершенного преступления, данных о личности осужденного, судебная коллегия считает, что осужденному Честных А.С. должно быть назначено наказание в виде лишения свободы, с учетом требований ч. 1 ст. 62 УК РФ, не усматривая оснований для применения положений ст. 64 УК РФ, а также назначения осужденному иных, более мягких, видов наказания.

Вместе с тем, принимая во внимание, что осужденный Честных А.С. привлекается к уголовной ответственности впервые, в содеянном раскаялся, учитывая его молодой возраст, наличие смягчающих наказание обстоятельств, в том числе активное способствования раскрытию и расследованию преступлений, отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, а также его поведение после совершенных преступлений, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, судебная коллегия применяет положения ст. 73 УК РФ, полагая, что исправление осужденного возможно без реального отбывания им наказания в виде лишения свободы. Применение положений ст. 73 УК РФ, по мнению судебной коллегии, с учетом всех приведенных выше обстоятельств, вопреки доводам апелляционного представления, будет отвечать принципу справедливости.

Как следует из протоколов судебных заседаний, судом первой инстанции дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон. Вопреки доводам апелляционного представления, каких-либо противоречий приговор суда не содержит. Нарушений норм уголовно-процессуального законодательства как на стадии предварительного расследования, так и в ходе судебного разбирательства, влекущих отмену приговора, по делу допущено не было.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.15, 389.18, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Хорошевского районного суда г. Москвы от 3 мая 2018 года в отношении

Честных А.С. изменить:

- исключить из осуждения Честных А.С. по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ указание о приобретении им наркотического средства гашиш общей массой 3, 5 гр. (0,7, гр, 0,7 гр, 0,7 гр, 0,7 гр, 0,7 гр.)

в целях незаконного сбыта;

- переквалифицировать действия Честных А.С. с ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 1 (один) год.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, ч. 1 ст. 228 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначить Честных А.С. наказание в виде лишения свободы сроком на 4 (четыре) года 6 (шесть) месяцев.

В соответствии со ст. 73 УК РФ считать назначенное Честных А.С. наказание условным, с испытательным сроком в течение 4 (четырех) лет 6 (шести) месяцев. Обязать осужденного Честных А.С. не менять постоянного места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного, пройти курс лечения от наркомании.

В остальной части приговор суда в отношении Честных А.С. оставить без изменения, апелляционное представление - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: