Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 29 августа 2018 г. по делу N 10-14928/2018

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе председательствующего судьи Васиной И.А., судей Кузнецовой Н.А., Локтионовой Е.Л., при секретаре Степановой И.А., прокурора Березиной А.В., адвоката Фейзрахманова Ш.А., осужденного Захарова Ю.В., рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление помощника Хорошевского межрайонного прокурора г.Москвы Гусева Д.М. на приговор Хорошевского районного суда города Москвы от 28 июня 2018 года, которым

Захаров Ю.В, "данные изъяты", не судимый,

Осужден :

- по ст. 228 ч.2 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 (три) года, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком в течении 3 (трех) лет, на осужденного возложено исполнение обязанностей, предусмотренных ч. 5 ст. 73 УК РФ.

Мера пресечения Захарову Ю.В. до вступления приговора в законную силу оставлена прежней, в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Кузнецовой Н.А, выслушав прокурора Березину А.В, поддержавшую доводы апелляционного представления, мнение осужденного Захарова Ю.В. и защитника Фейзрахманова Ш.А, полагавших необходимым оставить приговор суда без изменения, а апелляционное представление - без удовлетворения,

УСТАНОВИЛА:

Захаров Ю.В. признан виновным в совершении незаконного приобретения и хранения без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Преступление совершено в г.Москве 11 мая 2018 года, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В судебном заседании Захаров Ю.В. вину в инкриминируемом ему преступлении признал полностью и согласился с предъявленным ему обвинением, уголовное дело по его ходатайству рассмотрено в особом порядке.

Не согласившись с приговором суда в части назначенного наказания, помощником Хорошевского межрайонного прокурора Гусевым Д.М. подано апелляционное представление, в котором автор представления, ссылается на то, что суд, применив требования ст. 73 УК РФ и назначив Захарову Ю.В. наказание условно, не учел влияние назначенного наказания на исправление осужденного, тогда как в силу ч. 2 ст. 43 УК РФ, наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости и в целях исправления осужденного и предупреждения им новых преступлений. Вместе с тем, Захаров Ю.В. совершил тяжкое преступление, страдает зависимостью от наркотиков, нуждается в прохождении лечения, медицинской и социальной реабилитации, не предпринял попыток вылечиться от наркотической зависимости. Считает, что судом грубо нарушены основные принципы назначения наказания, которое является явно несправедливым вследствие чрезмерной мягкости, не отвечает целям восстановления социальной справедливости и предупреждения совершения новых преступлений. Просит изменить приговор суда, назначить Захарову Ю.В. наказание в виде лишения свободы сроком на 3 (три) года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, изменить меру пресечения, взять под стражу в зале суда.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Как усматривается из представленных материалов, рассмотрение по уголовному делу в отношении Захарова Ю.В. производилось в особом порядке судебного разбирательства, в соответствии с положениями ст.ст. 314-316 УПК РФ, поскольку осужденный, признав свою вину в совершении преступления и согласившись с предъявленным обвинением, заявил соответствующее ходатайство, при этом, требования ст.ст. 314-316 УПК РФ, регламентирующие особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением, судом соблюдены.

При постановлении приговора без проведения судебного разбирательства по ходатайству осужденного, суд пришел к выводу об обоснованности предъявленного обвинения, подтвержденного доказательствами по делу, при этом суд удостоверился, что Захаров Ю.В. осознает характер и последствия своего ходатайства, заявленного после консультации с защитником и в присутствии последнего. При этом государственный обвинитель не возражал против применения данной процедуры.

Вместе с тем приговор суда подлежит изменению по следующим основаниям.

В силу ст. 73 УПК РФ, при производстве по уголовному делу подлежит доказыванию событие преступления, то есть время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления.

Согласно ст. 307 УПК РФ, описательно-мотивировочная часть приговора также должна содержать описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени и способа совершения преступления, а также доказательств, на которых основаны выводы суда в отношении подсудимого.

По смыслу уголовно-процессуального закона, при невозможности установления указанных обстоятельств, составляющих объективную сторону преступления, лицо не подлежит уголовной ответственности, поскольку согласно ст. 8 УК РФ основанием уголовной ответственности является совершение деяния, содержащего все признаки состава преступления.

Тем не менее, указанные требования уголовно-процессуального закона судом первой инстанций в полной мере не выполнены. Так, из описательно-мотивировочной части приговора следует, что действия Захарова Ю.В. по факту обнаружения и изъятия в ходе его личного досмотра наркотического средства общей массой 3, 04 грамм, квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Описывая преступные действия осужденного в части незаконного приобретения и хранения наркотических средств, суд указал, что Захаров Ю.В. не позднее 23 час. 30 мин 11 мая 2018 года, точное время следствием не установлено, получил от неустановленного следствием лица сообщение о месте "закладки" с наркотическим средством, после чего, с целью незаконного приобретения наркотического средства прибыл по адресу "закладки", где нашел и присвоил, тем самым, незаконно приобрел вещество массой 3, 04 грамм, содержащее в своем составе наркотические средства - героин ("данные изъяты"), "данные изъяты", то есть, в крупном размере, которое хранил при себе до момента задержания сотрудниками полиции в 23 час. 30 мин 11 мая 2018 года, когда указанное наркотическое средство было у него обнаружено и изъято в ходе личного досмотра. Из обвинительного заключения по делу также следует, что Захаров Ю.В. не позднее 23 час. 30 мин. 11 мая 2018 года приобрел наркотическое средство из "закладки".

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что органами следствия в ходе производства по делу, а судом в приговоре не установлено обстоятельств приобретения наркотических средств, изъятых у осужденного при указанных в приговоре обстоятельствах.

Принимая во внимание вышеизложенное, нельзя признать обоснованным осуждение Захарова Ю.В. за действия, выразившиеся в незаконном приобретении наркотических средств без цели сбыта в крупном размере.

Таким образом, судебная коллегия полагает необходимым исключить из судебного решения указание на осуждение Захарова Ю.В. по ч. 2 ст. 228 УК РФ за незаконное приобретение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, и считать его осужденным за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Кроме того, по мнению судебной коллегии, заслуживают внимания доводы апелляционного представления о необходимости изменения приговора по причине назначения осужденному Захарову Ю.В. за совершенное преступления явно несправедливого наказания, не отвечающего задачам исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений.

Обосновывая назначение Захарову Ю.В. условного наказания, суд исходил из того, что осужденный ранее не судим, положительно характеризуется по месту жительства и работы, имеет иждивенцев, на учетах в НД и ПНД не состоит.

В качестве смягчающих обстоятельств суд признал полное признание Захаровым Ю.В. своей вины, состояние здоровья осужденного и его матери,

Кроме того, судом указано об отсутствии по делу обстоятельств, отягчающих наказание.

Между тем, судебная коллегия приходи к выводу о том, что назначая наказание с применением ст. 73 УК РФ, суд не полной мере учел характер и степень общественной опасности совершенного осужденным преступления и данные о его личности и назначил ему несправедливое наказание.

Исходя из положений ч. 2 ст. 389.18 УПК РФ, несправедливым является приговор, по которому было назначено наказание, не соответствующее тяжести преступления, личности осужденного, либо наказание, которое хотя и не выходит за пределы, предусмотренные соответствующей статьей Особенной части уголовного кодекса РФ, но по своему виду или размеру является несправедливым как вследствие чрезмерной мягкости, так и вследствие чрезмерной суровости.

По смыслу ст. 73 УК РФ, суд может постановить считать назначенное наказание условным только в том случае, если придет к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания, однако такой вывод должен быть надлежащим образом мотивирован в приговоре. При этом, суд должен учитывать не только личность виновного и смягчающие обстоятельства, но характер и степень общественной опасности совершенного преступления.

Как следует из приговора, суд посчитал, что наказание в виде лишения свободы с применением положений ст. 73 УК РФ будет отвечать целям исправления Захарова Ю.В. предупреждения совершения им новых преступлений, а также принципам справедливости и гуманизма.

Однако, по мнению судебной коллегии, приведенные в приговоре выводы, не могут быть признаны обоснованными, поскольку не отвечают вышеизложенным нормам уголовного закона и не имеют соответствующей мотивировки.

Таким образом, принятое решение об условном наказании Захарову Ю.В. не может быть признано обоснованным, в связи с чем, судебная коллегия считает необходимым приговор суда изменить, назначив осужденному наказание в виде реального лишения свободы, исключив указание на применение ст. 73 УК РФ при назначении Захарову Ю.В. наказания в виде лишения свободы и, на основании п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ, определить осужденному отбывание наказания в колонии общего режима. Предусмотренных законом оснований для изменения режима исправительной колонии не имеется.

Исходя из фактических обстоятельств и степени общественной опасности совершенных преступлений, суд апелляционной инстанции не находит оснований для применения положения ч. 6 ст. 15 УК РФ и изменения категории преступлений на менее тяжкую.

Вместе с тем, внесение в приговор изменений, улучшающих положение Захарова Ю.В, в виде исключения указания на незаконное приобретение им наркотического средства, существенно уменьшает объем обвинения и влечет смягчение назначенного наказания в размере адекватном содеянному и отвечающем требованиям ст. ст. 6, 60 УК РФ.

Таким образом, учитывая характер и степень общественной опасности содеянного, конкретные действия Захарова Ю.В, за которые он осужден, с учетом вносимых изменений, данные о его личности, в том числе, с учетом его положительных характеристик по месту жительства и работы, состояния его здоровья и здоровья его матери, поведения после совершения преступления, признания им своей вины и раскаяние в содеянном, отсутствия отягчающих наказание обстоятельств, судебная коллегия совокупность этих обстоятельств признает исключительной, дающей основание для применения положений ст. 64 УК РФ и смягчения назначенного наказания ниже низшего предела, предусмотренного санкцией ч. 2 ст. 228 УК РФ.

В остальной части приговор суда в отношении Захарова Ю.В. является законным и обоснованным, нарушений уголовно процессуального закона в ходе судебного разбирательства, влекущих отмену и изменение приговора по иным основаниям, судебная коллегия не находит.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.15, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Хорошевского районного суда города Москвы от 28 июня 2018 года в отношении

Захарова Ю.В. изменить.

Исключить из осуждения Захарову Ю.В.

указание на незаконное приобретение им наркотического средства.

Исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной части приговора указание на применения к осужденному Захарову Ю.В.

положений ст. 73 УК РФ.

Смягчить Захарову Ю.В.

наказание, назначенное по ч. 2 ст.228 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, до 2 (двух) лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Меру пресечения осужденному Захарову Ю.В. с подписки о невыезде и надлежащем поведении изменить на заключение под стражу, взять Захарова Ю.В. под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания Захарову Ю.В. исчислять с 29 августа 2018 года, зачесть в срок лишения свободы содержание осужденного под стражей с 11 мая 2018 года по 12 мая 2018 года

В остальной части приговор суда в отношении Захарова Ю.В. оставить без изменения, апелляционное представление удовлетворить частично.

На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ Захарову Ю.В. время его содержания под стражей с 11 мая 2018 года по 12 мая 2018 года зачесть в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Председательствующий:

Судьи: