Апелляционное постановление Московского городского суда от 05 сентября 2018 г. по делу N 10-15672/2018

Московский городской суд в составе председательствующего судьи:

Иванова С.А,

с участием прокурора апелляционного

отдела уголовно - судебного управления прокуратуры г. Москвы

Погодиной С.О,

адвоката

Ползиковой В.И, предоставившей удостоверение N 4593 и ордер N 4970 от 4 сентября 2018 года,

о сужденного

Газарова С.А,

при секретаре

Бубновой М.Ю,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя - помощника Кузьминского межрайонного прокурора г. Москвы

Морозовой А.Н.

на приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 10 июля 2018 года, которым

Газаров Сергей Александрович, ***

осужден

по п.п. "б, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 8 месяцев;

по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 2 месяца.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно Газарову С.А. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев.

В соответствии со ст. 73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать

условным с испытательным сроком в течение

3 лет 6 месяцев.

В период испытательного срока на осужденного Газарова С.А. согласно п. 5 ст. 73 УК РФ возложены дополнительные обязанности: встать на учет в специализированный государственный орган, осуществляющий контроль за исполнением наказания (уголовно-исполнительная инспекция по месту жительства) и являться в указанный орган по первому вызову в установленные этим органом сроки и периодичность, но не реже 01 (одного) раза в месяц; не менять постоянное место жительства без уведомления уголовно-исполнительной инспекции.

Мера пресечения осужденному Газарову Сергею Александровичу в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.

Приговор Басманного районного суда г. Москвы от 07 ноября 2017 г. постановлено исполнять самостоятельно.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств по уголовному делу.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке без проведения судебного разбирательства в общем порядке.

Заслушав доклад судьи Иванова С.А, выступление прокурора Погодиной С.О, поддержавшей доводы апелляционного представления, заслушав мнение адвоката Ползиковой В.И. и осужденного Газарова С.А, полагавших приговор суда оставить без изменения, апелляционное представление прокурора, без удовлетворения, суд,-

УСТАНОВИЛ:

Приговором суда Газаров С.А. признан виновным и осужден за совершение кражи, то есть за тайное хищение чужого имущества, с незаконным проникновением в помещение, с причинением значительного ущерба гражданину, а также совершение покушения на кражу, то есть на тайное хищение чужого имущества, с незаконным проникновением в помещение, при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.

Преступления им совершены при следующих обстояте льствах:

Так, он (Газаров С.А.) ***.

Он же в период времени ***.

В судебном заседании суда первой инстанции Газаров С.А. свою вину признал полностью и ходатайствовал о постановлении приговора в особом порядке, в соответствии с требованиями ст. ст. 314 - 316 УПК РФ, без проведения судебного разбирательства в общем порядке.

Ходатайство о проведении судебного разбирательства в особом порядке заявлено осужденным добровольно, после консультаций с защитником, при этом он осознавал последствия и характер рассмотрения дела в особом порядке.

В апелляционном представлении заместитель Кузьминского межрайонного прокурора г. Москвы Жаворонкова И.Г, не оспаривая правильности квалификации действий осужденного,

равно как и доказанности его вины, считает состоявшийся приговор подлежащим изменению на основании ч.ч. 3, 4 ст. 389.15 УПК РФ, в связи с несправедливостью приговора и назначением чрезмерно мягкого наказания. В обоснование своих доводов прокурор указывает, что вопреки объективно установленным обстоятельствам по делу, а также данным о личности осужденного, в должной степени их не учел, что привело к вынесению незаконного решения в части меры наказания. Как усматривается по делу, Газаров С.А. ранее осужден приговором Басманного районного суда от 07.11.2017 года за тяжкое преступление и преступление небольшой тяжести, к условной мере наказания. Новое преступление им совершенно до истечения полугода с момента осуждения, что свидетельствует о стойкой асоциальной ориентации осужденного и неэффективности назначения ему наказания с применением ст.73 УК РФ. В нарушение требований ст. 60 УК РФ, при назначении наказания судом не приняты во внимание в достаточной степени, общественная опасность и социальная значимость содеянного, данные о личности Газарова С.А, который совершил преступления в течении испытательного срока, причем спустя незначительный промежуток времени после вынесения в отношении него обвинительного приговора. По мнению прокурора, приведенные в приговоре смягчающие обстоятельства не могли существенно уменьшить характер и степень общественной опасности преступлений и не давали суду надлежащих оснований для применения, при назначении осужденному Газарову С.А. наказания, положений ст. 73 УК РФ. По результатам рассмотрения представления прокурор просит приговор суда в отношении Газарова С.А. изменить, назначить Газарову С.А. наказание по п.п. "б, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ в виде 2 лет лишения свободы, без ограничения свободы, по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ в виде 1 года 8 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения, назначить наказание в виде 3 лет лишения свободы.

На основании ст.ст. 70,74 УК РФ, окончательно, назначить наказание в виде 4 лет лишения свободы, без ограничения свободы, с его отбыванием в исправительной колонии общего режима. В остальной части оставить приговор без изменения.

Проверив представленные материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, а также выслушав участников процесса, суд апелляционной инстанции находит приговор суда подлежащим изменению по следующим обстоятельствам.

В соответствии с положением ст. 297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Данное требование закона судом первой инстанции при постановлении приговора в отношении Газарова С.А. в полном объёме выполнено не было.

Как следует из приговора суда первой инстанции, вина Газарова С.А. в инкриминированных ему деяниях, за которые он осужден, установлена материалами уголовного дела, а его действия судом правильно квалифицированы по п.п. "б, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, что не оспаривается автором апелляционного представления.

Суд апелляционной инстанции также полагает, что судебное разбирательство проведено согласно ст. 244 УПК РФ. Судебное следствие проведено в соответствии с требованием ст. 316 УПК РФ. Все заявленные ходатайства разрешены с соблюдением требований уголовно-процессуального закона.

Вместе с тем, рассматривая доводы апелляционного представления, суд апелляционной инстанции считает их убедительными и подлежащими удовлетворению, а приговор суда изменению по основанию, предусмотренному п. 4 ст. 389.15 УПК РФ, в связи его несправедливостью вследствие необоснованности назначения условного наказания.

Согласно положений ч. 2 ст. 389.18 УПК РФ, в случае назначения по приговору наказания, не соответствующего тяжести преступления, личности осужденного, либо наказания, которое хотя и не выходит за пределы, предусмотренные соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса РФ, но по своему виду или размеру является несправедливым как вследствие чрезмерной мягкости, так и вследствие чрезмерной суровости, такой приговор признается несправедливым.

В соответствии с ч. 2 ст. 43 УК РФ наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости, исправления осужденного и предупреждения совершения новых преступлений.

Согласно ст. 6 УК РФ справедливость назначенного осужденному наказания заключается в его соответствии характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Обязанность суда учитывать при назначении наказания характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, вытекает и из положений ч. 3 ст. 60 УК РФ.

Назначая Газарову С.А. наказание, суд первой инстанции привел требования, предусмотренные ч. 3 ст. 66, ст. ст. 6, 60, 69 УК РФ, сослался на общественную опасность совершенных преступлений, личность осужденного, а также на наличие смягчающих наказание обстоятельств по делу и назначил окончательное наказание не связанное с изоляцией от общества с применением правил, предусмотренных ст. 73 УК РФ.

По смыслу ст. 73 УК РФ, суд может постановить, считать назначенное наказание условным только в том случае, если придет к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания. При этом суд должен учитывать не только личность виновного, смягчающие и отягчающие обстоятельства, но характер и степень общественной опасности совершенных преступлений.

По настоящему делу указанные выше требования закона выполнены не в полной мере. Фактически оставлены без внимания обстоятельства совершенных Газаровым С.А. преступлений и данные о личности осужденного. В частности будучи привлеченным к уголовной ответственности за совершение в том числе тяжкого преступления с назначением условной меры наказания, Газаров С.А. должных выводов для себя не сделал, на путь исправления не встал и вновь совершил два умышленных преступления против собственности граждан с незаконным проникновением в помещение.

С учетом указанных обстоятельств по делу, суд апелляционной инстанции считает, что в приговоре не приведено мотивации относительно возможности исправления Газарова С.А. без изоляции его от общества. Ссылки суда на характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, личность виновного, наличие смягчающих наказание обстоятельств, в их совокупности, сами по себе не свидетельствуют о возможности исправления осужденного без реального лишения свободы. Таким образом, суд апелляционной инстанции полагает, что применение судом к Газарову С.А. условного наказания, вопреки требованиям ч. 3 ст. 60 УК РФ, не будет способствовать ни исправлению осужденного, ни соблюдению принципа социальной справедливости.

При таких обстоятельствах у суда не было оснований для применения положений ст. 73 УК РФ к назначенному Газарову С.А. наказанию и сохранения условного осуждения по приговору Басманного раонного суда г. Москвы от 7 ноября 2017 года. В связи с чем, апелляционная инстанция полагает необходимым исключить из приговора суда указание на применение ст. 73 УК РФ при назначении ему окончательного наказания. Н а основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменить Газарову С.А. условное осуждение по приговору Басманного районного суда г. Москвы от 07 ноября 2017 года и в соответствии со ст. 70 УК РФ окончательное наказание назначить по совокупности приговоров.

Оснований для применения правил, предусмотренных ч. 6 ст. 15 УК РФ, суд апелляционной инстанции не находит.

Нарушений Конституционных прав и Конвенции о защите прав человека и основных свобод, при рассмотрении уголовного дела в отношении Газарова С.А, а также норм материального и процессуального права, которые в соответствии со ст. 389.15 УПК РФ, могли бы послужить основанием отмены приговора суда, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.15, 389.18, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ,

суд,-

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 10 июля 2018 года в отношении

Газарова Сергея Александровича -

изменить.

И сключить из описательно - мотивировочной и резолютивной частей приговора указание суда на применение при назначении наказания ст. 73 УК РФ.

На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменить Газарову С.А. условное осуждение по приговору Басманного районного суда г. Москвы от 07 ноября 2017 года и в соответствии со ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию по настоящему приговору, не отбытого наказания по приговору Басманного районного суда г. Москвы от 07 ноября 2017 года и окончательно Газарову С.А. назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 7 месяцев, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Меру пресечения осужденному Газарову С.А. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменить на заключение под стражу. Взять Газарова С.А. под стражу в зале суда. Срок отбывани я наказания исчислить с 5 сентября 2018 года и зачесть в срок отбывания наказания время фактического задержания в ходе предварительного следствия 25 апреля 2018 года.

В остальной части приговор суда оставить - без изменения, апелляционное представление удовлетворить частично.

Председательствующий: