Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 14 ноября 2018 г. по делу N 10-19749/2018

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего: судьи

Цвелёвой Е.А,

судей:

Хорлиной И.О, Откина М.К,

при секретаре

Петрунине А.Ю,

с участием:

прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г.Москвы

Хамутовского Ф.Ф,

защитника - адвоката

Дудукчян Г.С, предоставившей удостоверение N **** и ордер N ****

осужденного

Махарадзе А.А,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного Махарадзе А.А.

на приговор Таганского районного суда г. Москвы от 25 сентября 2018 года, которым

МАХАРАДЗЕ А. А, ****

Осужден:

- по

п. "а"

ч.2 ст.158 УК РФ к лишению свободы сроком на

2 (два) года;

- по

п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ к лишению свободы сроком на

2 (два) года 6 (шесть) месяцев.

На основании

ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка N267 Южнопортового района г.Москвы от 24 октября 2017 года.

На основании

ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по настоящему приговору за совершение преступления, предусмотренного п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ, имевшего место 08 декабря 2017 года, полностью присоединить не отбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка N267 Южнопортового района г.Москвы от 24 октября 2017 года в виде лишения свободы сроком на 1 года 6 месяцев, со штрафом в сумме 6000 рублей в доход государства и назначено Махарадзе А.А. наказание в виде лишения свободы сроком на 4 (четыре) года, со штрафом в сумме 6000 рублей в доход государства.

На основании

ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, окончательно путем частичного сложения, назначено Махарадзе А.А. наказание в виде лишения свободы сроком на 5 (пять) лет со штрафом в сумме 6000 рублей в доход государства, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Наказание Махарадзе А.А. в виде штрафа в сумме 6000 рублей в доход государства постановлено исполнять самостоятельно.

Мера пресечения в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.

Срок отбытия наказания исчислен с 25 сентября 2018 года. Зачтено в счет отбытия наказания срок содержания под стражей в период с 10 декабря 2017 года по 25 сентября 2018 года.

Гражданский иск потерпевшего ГН.А. удовлетворен полностью. Взыскано с Махарадзе А.А. в пользу ГН.А. 6 000 рублей.

Гражданский иск потерпевшей ГТ.А. удовлетворен полностью. Взыскано с Махарадзе А.А. в пользу ГТ.А. 24 800 рублей.

Приговором разрешен вопрос о судьбе вещественных доказательств по делу.

Заслушав доклад судьи Цвелёвой Е.А, изложившей содержание приговора и существо апелляционной жалобы осужденного, возражения прокурора, выслушав выступления осужденного Махарадзе А.А, защитника - адвоката Дудукчян Г.С, по доводам апелляционной жалобы, поддержавших ее, просивших приговор суда изменить, мнение прокурора Хамутовского Ф.Ф, возражавшего по доводам апелляционной жалобы, просившего приговор оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

По приговору, вынесенному в особом порядке принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением, Махарадзе А.А. признан виновным в совершении кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, а также кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище.

Преступление совершено Махарадзе А.А. в г.Москве, в период времени, месте и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда первой инстанции.

В судебном заседании Махарадзе А.А. с предъявленным обвинением согласился, свою вину признал полностью.

В апелляционной жалобе осужденный Махарадзе А.А. считает постановленный приговор чрезмерно суровым и необоснованным.

Просит учесть, что у него на иждивении малолетний ребенок, родители пенсионного возраста, которым он оказывал материальную помощь, мать находится в крайне тяжелом состоянии здоровья, сам страдает хроническим заболеваниями ****

Просит по результатам апелляционного рассмотрения проявить снисхождение и снизить срок наказания.

В возражениях на апелляционную жалобу осужденного государственный обвинитель М.М.В. считает доводы, изложенные в ней, необоснованными, а приговор суда законным, обоснованным, назначенное наказание - справедливым. Просит приговор суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы осужденного, возражения прокурора, судебная коллегия находит приговор суда первой инстанции подлежащим изменению.

Приговор по настоящему делу, в соответствии с ходатайством подсудимого, с согласия сторон, постановлен в особом порядке судебного разбирательства, установленном ст. 316 УПК РФ.

Порядок заявления ходатайства о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства соблюден.

Ходатайство Махарадзе А.А. о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, в связи с согласием с предъявленным обвинением заявлено в письменной форме добровольно, после консультации и в присутствии защитника, поддержано в судебном заседании.

Осужденный Махарадзе А.А. в судебном заседании пояснил, что осознает последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства.

Государственный обвинитель М.М.В, защитник Л.А.Н. не возражали против рассмотрения данного уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства. Потерпевшими Т.А.А, Г.Т.А. и Г.Н.А. также высказано согласие на рассмотрение дела в порядке, предусмотренном ст.314 УПК РФ.

Как следует из протокола судебного заседания, судом первой инстанции дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон.

Проверив обоснованность предъявленного Махарадзе А.А. обвинения на основе собранных по делу доказательств, суд первой инстанции правильно квалифицировал его действия по п. "а" ч.2 ст.158 УК РФ, как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, а также по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ, как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище.

Нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законодательства РФ, влекущих отмену приговора, в ходе производства по делу предварительного расследования и его рассмотрения судом первой инстанции, допущено не было.

Вместе с тем, обжалуемый приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов уголовного дела, ранее Махарадзе А.А. был судим по приговору мирового судьи судебного участка N240 района Нагатинский затон г.Москвы от 08 апреля 2015 года по ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ к штрафу в доход государства в сумме 6 000 рублей, сведений об уплате им штрафа в материалах дела не имеется.

На основании п.1 ч.2 ст.103 Федерального закона от 02.10.2007 года N229-ФЗ (в редакции от 03.08.2018 года) "Об исполнительном производстве", штраф, назначенный в качестве наказания за совершение преступления, взыскивается по правилам, установленным настоящим Законом. Исполнительный лист о взыскании штрафа за преступление может быть предъявлен к исполнению после вступления приговора в законную силу

в течение двух лет при осуждении за преступление, за совершение которого Уголовным кодексом Российской Федерации предусмотрено максимальное наказание в виде лишения свободы на срок не более трех лет.

Поскольку Махарадзе А.А. приговором от 08 апреля 2015 года был осужден за преступление, наказание за которое не превышает трех лет лишения свободы, а сведения о наличии исполнительного производства в материалах дела отсутствуют, а все сомнения трактуются в пользу осужденного, то судимость по данному приговору считается погашенной по истечении двух лет, а, следовательно, ссылка суда первой инстанции в приговоре во вводной его части на данный приговор, является незаконной и подлежит исключению.

Как усматривается из материалов уголовного дела Махрадзе А.А. ранее также был судим по приговорам 12 ноября 2015 года Лефортовским районным судом г.Москвы, с учетом постановления Свердловского районного суда г.Белгорода от 06 сентября 2016 года, по ч.1 ст.161, ч.1 ст.314.1, п. "а" ч.2 ст.158 УК РФ, на основании ч.2 ст.69 УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. А также 24 октября 2017 года приговором мирового судьи судебного участка N267 Южнопортового района г.Москвы по ч.1 ст.158, ч.1 ст.158 УК РФ, на основании ч.2 ст.69 УК РФ у 1 году 6 месяцам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком в течение 2 лет При этом, по обоим приговорам указано, что приговор мирового судьи судебного участка N240 района Нагатинский затон г.Москвы, и.о. мирового судьи судебного участка N248 района Даниловский г.Москвы от 08 апреля 2015 года подлежит самостоятельному исполнению, то есть наказание в виде штрафа не присоединялось к приговорам от 15 ноября 2015 года и 24 октября 2017 года.

В связи с изложенным, является незаконным указание суда по приговорам от 15 ноября 2015 года и 24 октября 2017 года на наличие наказания по ним в виде штрафа в сумме 6000 рублей и присоединение их по настоящему приговору как по ст.70 УК РФ, так и на основании ч.5 ст.69 УК РФ.

По смыслу закона, как об этом указано в п.53 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 года N58 (в редакции от 29.11.2016 года) "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", если по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в других преступлениях, одни из которых совершены до, а другие - после вынесения первого приговора, то наказание по второму приговору назначается вначале по совокупности преступлений, совершенных до вынесения первого приговора, после этого - по правилам части 5 статьи 69 УК РФ, затем по совокупности преступлений, совершенных после вынесения первого приговора. Окончательное наказание назначается по правилам статьи 70 УК РФ путем частичного или полного присоединения к наказанию, назначенному по совокупности преступлений, совершенных после вынесения первого приговора, неотбытой части наказания, назначенного по правилам части 5 статьи 69 УК РФ.

В данной части назначенное Махарадзе А.А. наказание подлежит уточнению и приведению в соответствие с действующим законодательством.

При назначении осужденному Махарадзе А.А. наказания, судебная коллегия, исходя из положений ст.ст.6,43,60 УК РФ, учитывает характер и степень общественной опасности совершенного Махарадзе А.А. преступления, данные об его личности, смягчающие и отягчающие наказание обстоятельства, влияние назначенного наказания на исправление осужденного, на условия жизни его семьи, состояние здоровья.

Психическое состояние Махарадзе А.А. судом изучено полно и объективно. С учетом выводов заключения амбулаторной первичной судебно-психиатрической экспертизы N202-2 от 11 апреля 2018 года (т.1, л.д.239-241), других обстоятельств, влияющих на решение данного вопроса, суд правильно признал Махарадзе А.А. вменяемым в отношении содеянного.

Махарадзе А.А. совершены преступления, относящиеся к категории средней тяжести и тяжкое, на учете в ПНД, НД не состоит, ****, ранее судим за совершение умышленных преступлений небольшой и средней тяжести.

Смягчающими наказание обстоятельствами являются: полное признание вины, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении малолетнего ребенка 2013 года рождения, состояние здоровья Махарадзе А.А, страдающего рядом тяжелых хронических заболеваний, возраст и состояние здоровья его родителей.

Иных оснований, смягчающих наказание Махарадзе А.А. из материалов уголовного дела не усматривается и судебной коллегии не представлено.

Обстоятельством, отягчающим наказание Махарадзе А.А. является рецидив преступления.

Махарадзе А.А, имея не снятые и не погашенные в установленном законом порядке судимости за совершение умышленных преступлений средней тяжести, совершил умышленное тяжкое преступление и средней тяжести, что образует в его действиях рецидив преступления.

Кроме того, приговором мирового судьи судебного участка N267 Южнопортового района г.Москвы от 24 октября 2017 года Махарадзе А.А. был осужден по ч.1 ст.158, ч.1 ст.158 УК РФ, на основании ч.2 ст.69 УК РФ у 1 году 6 месяцам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком в течение 2 лет.

Поскольку настоящее преступление, совершенное 08 декабря 2017 года, предусмотренное п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ, им было совершено после назначения ему условного наказания по предыдущему приговору, то оно подлежит безусловной отмене на основании ч.5 ст.74 УК РФ и окончательное наказание назначению по правилам ст.70 УК РФ.

Назначение наказания по правилам ч.5 ст.69 УК РФ судебная коллегия считает необходимым произвести путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и преступлений, предусмотренных ч.1 ст.158, ч.1 ст.158 УК РФ по приговору мирового судьи судебного участка N267 Южнопортового района г.Москвы от 24 октября 2017 года, поэтому наказание подлежит смягчению с частичным удовлетворением доводов жалобы осужденного.

Принимая во внимание характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, совокупность данных о личности Махарадзе А.А, наличие рецидива преступления и необходимость отмены условного осуждения по предыдущему приговору, судебная коллегия приходит к выводу о необходимости назначения осужденному наказания в виде реального лишения свободы и отсутствии оснований для применения ст.ст.64, 73 УК РФ, при наличие рецидива преступлений отсутствуют основания для применения ч.6 ст.15 УК РФ.

При назначении наказания Махарадзе А.А. судебной коллегией учитываются требования ч.5 ст.62, ч.2 ст.68 УК РФ.

Оснований для назначения дополнительного наказания в виде штрафа и ограничения свободы, с учетом материального положения Махарадзе А.А. и условий жизни семьи, судебная коллегия не усматривает.

Сведений о том, что осужденный Махарадзе А.А. не может отбывать наказание в виде лишения свободы по состоянию здоровья, судебной коллегии не представлено.

Для отбывания наказания Махарадзе А.А. надлежит назначить исправительную колонию строгого режима на основании п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ.

Каких-либо исключительных обстоятельств, позволяющих назначить осужденному более мягкое наказание, в том числе с применением ст.ст.64, ч.3 ст.68, 73 УК РФ, изменить категорию преступления в силу ч.6 ст.15 УК РФ, судебная коллегия не усматривает.

Иных нарушений уголовного и уголовно-процессуального законов, влекущих отмену или изменение приговора, из материалов дела и апелляционной жалобы не усматривается.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Таганского районного суда г. Москвы от 25 сентября 2018 года в отношении

МАХАРАДЗЕ А.А. изменить.

- исключить из вводной части приговора указание на наличие у него судимости по приговору мирового судьи судебного участка N240 района Нагатинский затон г.Москвы от 08 апреля 2015 года по ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ к штрафу в доход государства в сумме 6 000 рублей;

- назначить Махарадзе А.А. наказание по п. "а" ч.2 ст.158 УК РФ (преступление от 07.07.2017 года) в виде лишения свободы сроком на 2 (два) года;

- на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступления по п. "а" ч.2 ст.158 УК РФ по настоящему приговору и преступлений, предусмотренных ч.1 ст.158, ч.1 ст.158 УК РФ по приговору мирового судьи судебного участка N267 Южнопортового района г.Москвы от 24 октября 2017 года, назначить наказание путем частичного их сложения в виде лишения свободы сроком на 3 (три) года;

- назначить Махарадзе А.А. наказание по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ (преступление от 08.12.2017 года) в виде лишения свободы сроком на 2 (два) года 6 (шесть) месяцев;

- на основании ч.5 ст.74 УК РФ отменить условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка N267 Южнопортового района г.Москвы от 24 октября 2017 года;

- окончательное Махарадзе А.А. назначить наказание на основании ст.70 УК РФ, путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору мирового судьи судебного участка N267 Южнопортового района г.Москвы от 24 октября 2017 года и наказания, назначенного по настоящему приговору, в виде лишения свободы сроком на 4 (четыре) года 10 (десять) месяцев, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного Махарадзе А.А. удовлетворить частично.

Председательствующий:

Судьи: