Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 29 ноября 2018 г. по делу N 10-20894/2018

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе: председательствующего фио, судей фио, фио, при секретаре фио, прокурора фио, осужденного фио, его защитника - адвоката фио,

рассмотрела в судебном заседании от дата апелляционное представление государственного обвинителя - старшего помощника Измайловского межрайонного прокурора адрес фио, апелляционную жалобу адвоката фио на приговор Измайловского районного суда адрес от дата, которым

фио, паспортные данные, гражданин РФ, холостой, зарегистрированный по адресу: адрес, не судимый,

осужден по ч. 2 ст. 228, ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок дата без штрафа и ограничения свободы за каждое преступление. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения, окончательно фио назначено наказание в виде 3 лет 4 месяцев лишения свободы с отбыванием в колонии общего режима.

Срок наказания исчислен с дата. На основании п. "б" ч.3.1 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей осужденного в период с дата по день вступления приговора в законную силу включительно зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ,

Заслушав доклад судьи фио, мнения осужденного фио, его защитника, не согласившихся с доводами апелляционного представления, поддержавших доводы апелляционной жалобы, прокурора, полагавшего приговор суда изменить по доводам апелляционного представления, в остальном оставить без изменения, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

фио признан виновным в совершении незаконного приобретения и хранения без цели сбыта психотропных веществ в крупном размере, а именно в том, что он, дата, примерно в время, находясь по адресу: адрес, у неустановленного лица приобрел для личного употребления вещество массой сумма, являющимся согласно заключению эксперта психотропным веществом - амфетамин, которое незаконно хранил при себе без цели сбыта до момента его задержания сотрудниками полиции, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Он же, признан виновным в совершении незаконного приобретения и хранения без цели сбыта психотропных веществ в крупном размере, а именно в том, что он, дата, примерно в время, находясь по адресу: адрес, у неустановленного лица приобрел для личного употребления вещество массой сумма, являющееся согласно заключению эксперта психотропным веществом - амфетамин, которое незаконно хранил в своем жилище, по адресу: адрес, вплоть до дата, когда в период времени с время до время, в рамках проведенного обыска было обнаружено и изъято, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании фио виновным себя признал полностью. Обвинительный приговор в отношении него постановлен без проведения по делу судебного разбирательства в общем порядке.

В апелляционном представлении государственный обвинителя - помощник Измайловского межрайонного прокурора адрес не оспаривая квалификации содеянного фио, просит приговор изменить, исключить из приговора ссылку на применение п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ и применить к нему положения ч. 3.2 ст. 72 УК РФ.

В апелляционной жалобе адвокат фио просит смягчить приговор, и назначить фио наказание условно, поскольку он полностью признал вину, раскаялся в содеянном, является гражданином РФ, зарегистрирован в Москве, на учетах в ПНД и НД не состоит, положительно характеризуется по месту жительства, а также имеет ряд заболеваний.

Судебная коллегия, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и апелляционного представления, находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Вина фио в совершении преступлений, за которые он осужден, материалами дела установлена и его действиям судом дана правильная правовая оценка. Каких-либо нарушений требований уголовно-процессуального закона, предусматривающих особый порядок принятия судебного решения допущено не было. Ходатайство о слушании дела в особом порядке было заявлено осужденным после консультации с защитником. В суде государственный обвинитель против удовлетворения ходатайства не возражал.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, наказание осужденному назначено в соответствии с требованиями закона, с учётом характера и степени общественной опасности содеянного, конкретных обстоятельств дела, влияния наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, а также данных о его личности.

В качестве смягчающих вину обстоятельств суд признал, что фио полностью признал свою вину, в содеянном раскаялся, в том числе положительные характеристики и состояние здоровья.

Обстоятельств, отягчающих вину осужденного, судом первой инстанции не установлено.

Вид исправительного учреждения для отбывания фио наказания судом первой инстанции определен правильно, в точном соответствии с положениями п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Выводы суда о мере наказания фио и невозможности применения к нему иной меры наказания, не связанной с лишением свободы, или назначения наказания в соответствии с положениями ст.ст. 64, 73 УК РФ, в приговоре суда мотивированы и основаны на требованиях закона.

Суд мотивировано не нашел оснований для изменения категории преступлений на менее тяжкие в порядке ч. 6 ст. 15 УК РФ.

Таким образом, назначенное наказание является справедливым, соразмерным содеянному, оснований к снижению наказания, судебная коллегия не находит.

Вместе с тем, как справедливо указано в апелляционном представлении, судом необоснованно зачтено время содержания под стражей осужденного в период с дата по день вступления приговора в законную силу включительно из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ, поскольку положения ч. 3.2 ст. 72 УК РФ запрещают такой зачет в случае осуждения по ч. 2 ст. 228 УК РФ. В связи с допущенными судом нарушениями ч. 3.2 ст. 72 УК РФ приговор подлежит изменению в указанной части.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.15, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Измайловского районного суда адрес от дата в отношении

фио

изменить:

На основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от дата N 186-ФЗ) время содержания под стражей осужденному фио в период с дата по день вступления приговора в законную силу включительно зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор суда в отношении фио оставить без изменения, апелляционное представление - удовлетворить, апелляционную жалобу адвоката оставить без удовлетворения.

Настоящее определение может быть обжаловано в кассационную инстанцию Московского городского суда

Председательствующий

Судьи