Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 10 декабря 2018 г. по делу N 10-21160/2018

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего - судьи Соколовского М.Б,

судей: Ковалевской А.Б, Хотунцевой Г.Е,

при секретаре - Войтове С.В,

с участием:

прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г. Москвы - Масленниковой З.М,

осужденного - Саргсяна О.А,

защитника-адвоката Саргсяна А.А, представившего удостоверение N 2711 и ордер N 195357 от 14 сентября 2018 года,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению заместителя Чертановского межрайонного прокурора г. Москвы Семеновой А.Ю, апелляционным жалобам защитника-адвоката Саргсяна А.А, осужденного Саргсяна О.А. на приговор Чертановского районного суда г. Москвы от 6 сентября 2018 года, по которому

Саргсян О.А.

************, ранее судимый, как указано в приговоре:

-26 февраля 2014 года Нагатинским районным судом г. Москвы по ч.3 ст.291 УК РФ к штрафу

************,

осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к лишению свободы сроком на 3 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 6 сентября 2018 года.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу. Саргсян О.А. взят под стражу в зале суда.

Приговором разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Соколовского М.Б, выступления прокурора, поддержавшей доводы апелляционного представления и возражавшей против доводов апелляционных жалоб, осужденного и защитника, поддержавших доводы апелляционного представления частично и апелляционных жалоб в полном объеме, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Саргсян О.А. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств:

************ то есть в крупном размере.

Преступление совершено 14 мая 2018 года в г. Москве при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Обвинительный приговор в отношении Саргсяна О.А. постановлен в особом порядке принятия судебного решения, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

В апелляционном представлении ставиться вопрос об изменении приговора и исключении из вводной и описательно-мотивировочной частей приговора сведений о наличии у Сагсяна О.А. судимости и отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений, так как судом не установлено наличие исполнительного производства по взысканию с осужденного штрафа.

В апелляционной жалобе и дополнении к ней защитник-адвокат Саргсян А.А. указывает на несправедливость приговора по причине назначения чрезмерно сурового наказания. Обращает внимание на необоснованное указание в приговоре сведений о судимости Саргсяна О.А, так как штраф был оплачен осужденным в 2014 году. Кроме того преступление, за которое Саргсян О.А. был осужден в 2014 году в настоящее время отнесено к категории небольшой тяжести, что в силу положений ч.4 ст.18 УК РФ исключает в его действиях рецидив преступлений. При этом также указывает, что сведения о наличии обстоятельства, отягчающего наказание - рецидива преступлений в обвинительном заключении не содержаться, в связи с чем полагает, что суд, указав данные сведения в приговоре нарушил право на защиту осужденного так как вышел за пределы предъявленного обвинения. Просит отменить приговор, дело возвратить прокурору или изменить приговор, применив положения ст.64, 73 УК РФ.

В апелляционной жалобе осужденный Саргсян О.А. приводит сведения о личности, семейном положении, состоянии здоровья, считая, что суд надлежащим образом не учел данные обстоятельства, в связи с чем просит смягчить назначенное наказание.

Проверив материалы уголовного дела и дополнительно представленные стороной защиты в суд апелляционной инстанции, выслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционных представления и жалоб, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В судебном заседании осужденный Саргсян О.А, добровольно соглашаясь с фактическими обстоятельствами содеянного, изложенными в обвинительном заключении, формой вины, юридической оценкой, полностью признал себя виновным в совершении преступления и поддержал свое ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

Суд первой инстанции удостоверился в том, что Саргсян О.А. в полной мере осознает характер и последствия заявленного ходатайства, с обвинением согласен в полном объеме, свою вину в совершении преступления признал полностью, ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке заявлено Саргсяном О.А. добровольно и после консультации с защитником. Обвинение, с которым согласился Саргсян О.А. обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

Государственный обвинитель, защитник не возражали против рассмотрения дела в особом порядке судебного разбирательства, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

При таких обстоятельствах суд обоснованно удовлетворил ходатайство Саргсяна О.А. постановив приговор без исследования и оценки доказательств, полученных в ходе предварительного расследования.

Квалификация действий Саргсяна О.А, данная судом первой инстанции является правильной, соответствует описанию преступного деяния, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ, так как он совершил незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

При этом доводы защитника о несоответствии выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции, в силу положений ст.317 УПК РФ проверке в апелляционном порядке не подлежат.

Обвинительное заключение соответствует требованиям ст.220 УПК РФ, в связи с чем оснований из числа предусмотренных ст.237 УПК РФ судебная коллегия не усматривает.

При назначении наказания Саргсяну О.А. суд первой инстанции принял во внимание данные о его личности, семейное положение, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни семьи, смягчающие наказание обстоятельства, к числу которых отнес признание вины, раскаяние в содеянном

************ состояние здоровья осужденного и его родственников.

Учитывая характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности осужденного, судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции о необходимости назначения Саргсяну О.А. наказания в виде лишения свободы, без применения положений ст.73 УК РФ, а также об отсутствии оснований к применению ст. 64 УК РФ.

Принимая во внимание фактические обстоятельства преступления и степень его общественной опасности суд апелляционной инстанции не находит оснований к применению положений ч.6 ст.15 УК РФ, то есть к изменению категории преступления на менее тяжкую.

Вид исправительного учреждения - исправительная колония общего режима, назначен Саргсяну О.А. судом первой инстанции в соответствии с п. "б" ч.1 ст.58 УК РФ.

Вместе с тем приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно ч.2 ст.297 УПК РФ приговор суда признается законным, обоснованным и справедливым, если он основан на правильном применении уголовного закона и постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона.

Из материалов уголовного дела усматривается, что Саргсян О.А. был осужден приговором Нагатинского районного суда г. Москвы от 26 февраля 2014 года по ч.3 ст.291 УК РФ к штрафу в

************.

Федеральным законом от 3 июля 2016 года N 324-ФЗ "О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации" введена статья 291.2 УК РФ (мелкое взяточничество), предусматривающая ответственность за дачу взятки в размере не превышающем десяти тысяч рублей. Санкция указанной статьи предусматривает наказание, в том числе в виде лишения свободы на срок до одного года, что относит данное преступление, в силу положений ст.15 УК РФ, к категории небольшой тяжести.

По смыслу указанной нормы уголовного закона взятка, не превышающая десяти тысяч рублей влечет ответственность по ст.291.2 УК РФ вне зависимости от наличия в действиях виновного лица квалифицирующих признаков преступления, предусмотренных частями 2 - 5 статьи 291 УК РФ.

При таких обстоятельствах, с учетом положений ст.10 УК РФ, выводы суда первой инстанции о наличии в действиях Саргсяна О.А. обстоятельства, отягчающего наказание - рецидива преступлений являются ошибочными, так как согласно ч.4 ст.18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести.

С учетом положений ст.86 УК РФ, ст.14 УПК РФ из вводной, описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора подлежат исключению сведения о судимости Саргсяна О.А. по приговору Нагатинского районного суда г. Москвы от 24 февраля 2014 года, а также применение при назначении наказания положений ч.2 ст.68 и ст.70 УК РФ.

Принимая во внимание, что у Саргсяна О.А.

************, а суд первой инстанции признал в качестве обстоятельства, смягчающего наказание осужденного наличие только

************, судебная коллегия полагает необходимым в соответствии с ч.2 ст.61 УК РФ признать обстоятельством, смягчающим наказание Саргсяна О.А. также наличие у него

************.

При таких обстоятельствах назначенное Саргсяну О.А. наказание подлежит смягчению.

В остальной части приговор является законным и обоснованным, не подлежит отмене или изменению по иным основаниям, в том числе по доводам апелляционных жалоб.

Оснований к применению положений ч.4 ст.29 УПК РФ судебная коллегия не находит.

На основании изложенного и руководствуясь ст.389.13, 389.15, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Чертановского районного суда г. Москвы от 6 сентября 2018 года в отношении Саргсяна О.А. изменить:

-исключить из вводной и описательно-мотивировочной частей приговора сведения о судимости Саргсяна О.А. по приговору Нагатинского районного суда г. Москвы от 24 февраля 2014 года;

-исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора указание на наличие в действиях Саргсяна О.А. рецидива преступлений, применение положений ч.2 ст.68, ст.70 УК РФ;

-признать обстоятельством, смягчающим наказание Саргсяна О.А. наличие

************ ;

-смягчить назначенное Саргсяну О.А. по ч.2 ст.228 УК РФ наказание в виде лишения свободы до 3 лет 5 месяцев.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционные жалобы удовлетворить частично, апелляционное представление удовлетворить.

Председательствующий

Судьи