Апелляционное определение СК по уголовным делам Камчатского краевого суда от 04 декабря 2018 г. по делу N 22-938/2018

Судебная коллегия по уголовным делам Камчатского краевого суда в составе:

председательствующего

Кириллова Е.П,

судей

Слободчикова О.Ф. и Ивакина А.Ю,

при секретаре

Строкине С.Л,

с участием прокурора

Киракосян Ж.И,

осуждённого

Борисенко С.А,

защитника осуждённого - адвоката

Зуева Б.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осуждённого Борисенко С.А. на приговор Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края от 18 октября 2018 года, которым

Борисенко С.А, "данные изъяты", судимый 29 апреля 2015 года по п.п. "а", "г" ч.2 ст.161 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, со штрафом 5000 рублей (освобождён по отбытии наказания в сентябре 2016 года),

осуждён по п."г" ч.3 ст.158 УК РФ к 1 году лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Кириллова Е.П, пояснения осуждённого Борисенко С.А. и его защитника - адвоката Зуева Б.А, поддержавших апелляционную жалобу, и мнение прокурора Киракосян Ж.И, полагавшей приговор правильным, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Борисенко признан виновным и осуждён за кражу с банковского счёта при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

Приговор постановлен в особом порядке по правилам главы 40 УПК РФ.

В

апелляционной жалобе

осуждённый не соглашается с приговором ввиду чрезмерной суровости назначенного ему наказания. Ссылаясь на признание вины, содействие следствию, соблюдение условий меры пресечения, полное добровольное возмещение причинённого ущерба, отсутствие претензий со стороны потерпевшей, просит его действия переквалифицировать на ч.2 ст.158 УК РФ и применить положения ст.73 УК РФ.

В возражениях на апелляционную жалобу государственный обвинитель Козяева А.Г. полагает приговор правильным.

Проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению.

Признав вину в инкриминируемом преступлении, Борисенко ходатайствовал о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, согласившись в полном объёме с предъявленным обвинением и последствием постановления приговора в особом порядке. Приняв во внимание указанные обстоятельства, суд пришёл к выводу о виновности Борисенко в совершённом преступлении, квалифицировав его действия по п."г" ч.3 ст.158 УК РФ, как кражу с банковского счёта.

Вместе с тем, как следует из фактических обстоятельств, установленных судом, Борисенко, используя по просьбе ФИО1 её банковскую карту, путём снятия в банкомате похитил у потерпевшей наличные денежные средства в сумме 12000 рублей. Сведений о том, что осуждённый располагал реквизитами банковского счёта и осуществлял с этими реквизитами действия, составляющие объективную сторону инкриминируемого состава преступления, в приговоре не содержится.

Таким образом, судебная коллегия полагает, что квалификация действиям Борисенко судом первой инстанции дана неправильно, поскольку не соответствует установленным судом обстоятельствам, а поэтому действия осуждённого подлежат переквалификации с п."г" ч.3 ст.158 УК РФ на ч.1 ст.158 УК РФ.

В связи с переквалификацией действий осуждённого с тяжкого преступления на преступление, относящееся к категории небольшой тяжести, в действиях Борисенко отсутствует опасный рецидив преступлений, установленный судом первой инстанции, а поэтому судебная коллегия вносит в этой части в приговор соответствующее изменение. Оснований для изменения вида исправительного учреждения судебная коллегия не находит, так как согласно п."в" ч.1 ст.58 УК РФ и при обычном рецидиве, и при опасном рецидиве преступлений, если осуждённый ранее отбывал лишение свободы, отбывание наказания в виде лишения свободы назначается в исправительных колониях строгого режима.

Руководствуясь ст. 389.13, 389.20 и 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края от 18 октября 2018 года в отношении Борисенко С.А. изменить:

переквалифицировать действия Борисенко С.А. с п."г" ч.3 ст.158 УК РФ на ч.1 ст.158 УК РФ, по которой назначить ему наказание в виде 6 месяцев лишения свободы;

заменить признание судом наличия в действиях Борисенко С.А. опасного рецидива на наличие в его действиях рецидива преступлений.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения.

Апелляционную жалобу Борисенко С.А. - удовлетворить.

Председательствующий

Судьи: