Апелляционное определение СК по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 26 декабря 2018 г. по делу N 22-6836/2018

Судебная коллегия по уголовным делам Ставропольского краевого суда в составе:

Председательствующего: судьи Крамчинина Н.П,

судей: Свечниковой Н.Г, Черновой И.И,

при секретаре Краеве Д.А,

с участием

осужденного Ермакова Ю.Н,

защитника осужденного Ермакова Ю.Н. - адвоката Гурова А.В,

прокурора Князевой Е.Г,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Гурова А.В. в интересах осужденного Ермакова О.Н, апелляционное представление заместителя прокурора Предгорного района Ставропольского края Васильевой И.А. на приговор Предгорного районного суда Ставропольского края от 23 августа 2018 года, которым

Ермаков Ю.Н, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" ранее не судимый,

осужден:

по ч.3 ст.30 п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы, без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в отношении Ермакова Ю.Н. изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислен с 23 августа 2018 года. Зачтено в срок отбывания наказания время нахождения Ермакова Ю.Н. под стражей с 05 апреля 2016 года по 26 мая 2016 года, срок нахождения под домашним арестом с 26 мая 2016 года по 10 июня 2016 года, срок содержания под стражей с 11 апреля 2017 года по 28 сентября 2017 года.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Свечниковой Н.Г. об обстоятельствах дела и доводах апелляционной жалобы и апелляционного представления, выслушав осужденного Ермакова Ю.Н. и его адвоката Гурова А.В, поддержавших доводы апелляционной жалобы, выступление прокурора Князевой Е.Г, поддержавшей доводы апелляционного представления и возражавшей против удовлетворения апелляционной жалобы, судебная коллегия

установила:

Приговором Предгорного районного суда Ставропольского края от 23 августа 2018 года Ермаков Ю.Н. признан виновными в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в крупном размере, которое не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Преступление совершено в период не позднее 23 сентября 2014 года, примерно в 14 часов 10 минут, находясь в 300 метрах при движении на юго-запад от "адрес", при обстоятельствах и способом, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Предгорного района Ставропольского края Васильева И.А, не оспаривая квалификацию действий осужденного и выводы суда о доказанности его вины, считает приговор в отношении Ермакова Ю.Н. незаконным и подлежащим изменению, в связи с неправильным применением судом уголовного и уголовно-процессуального законодательства. Полагает, что судом в описательно-мотивировочной части приговора в нарушение норм закона в качестве доказательств виновности Ермакова Ю.Н. приведены: постановление о рассекречивании сведений, составляющих государственную тайну и их носителей от 03.01.2015 года, согласно которому были рассекречены результаты оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка" от 23.09.2014 года, справка об исследовании N 507 от 27.09.2014 года, акт отождествления личности от 30.12.2014 года, согласно которому лицо под псевдонимом "Арсен" опознало по фотографии Чепурнова А.А. Полагает, что данные документы доказательствами вины Ермакова Ю.Н. сами по себе не являются, следовательно, указание на данные документы как на доказательство вины Ермакова Ю.Н. из описательно-мотивировочной части приговора подлежат исключению. Просит приговор Предгорного районного суда от 23.08.2018 года в отношении Ермакова Ю.Н. изменить, в части исключения из описательно-мотивировочной части приговора суда документы, не являющиеся доказательством вины Ермакова Ю.Н. в инкриминируемом ему преступлении. В остальной части приговор оставить без изменения.

В апелляционной жалобе адвокат Гуров А.В. в интересах осужденного Ермакова Ю.Н. считает, что суд необоснованно пришел к выводу о виновности Ермакова Ю.Н. в инкриминируемом ему преступлении. Считает, что судом не установлены все обстоятельства, подлежащие доказыванию. Выводы суда основаны на совокупности непроверенных и неоцененных доказательств, в связи с чем считает приговор незаконным и необоснованным, и подлежащим отмене. Полагает, что при вынесении приговора, судом были грубо нарушены нормы уголовного и уголовно-процессуального законодательства. Считает что налицо обвинительный уклон суда при рассмотрении данного дела, что недопустимо и незаконно. Кроме того, при рассмотрении уголовного дела суду не было представлено доказательств того, что Ермаков Ю.Н. сам или совместно с кем-либо занимался сбытом наркотических средств. Ни у него в жилище, ни у него самого наркотических средств не обнаружено. Полагает, что отсылка суда о доказанности вины Ермакова Ю.Н. на материалы проверочной закупки не достаточна для вывода о виновности Ермакова Ю.Н. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств. Поскольку доказательства вины Ермакова Ю.Н были получены при использовании ОРМ "Проверочная закупка", то должно быть доказано наличие достаточных оснований для проведения такого мероприятия. Кроме того, следствием не представлено каких-либо доказательство того, что Ермаков Ю.Н. ранее занимался сбытом наркотических средств или готовился к нему. Считает, что предварительное следствие по делу Ермакова Ю.Н. окончено преждевременно, поскольку права Ермакова Ю.Н, как участника уголовного процесса, были грубо нарушены. Просит суд учесть многочисленные процессуальные нарушения, которые были изложены в заявленных ходатайствах о признании доказательств недопустимыми.

Полагает, что фактические обстоятельства, как они отражены в материалах уголовного дела, позволяют сделать выводы об отсутствии достаточных доказательств, дающих основания для обвинения Ермакова Ю.Н. в совершении инкриминируемого ему преступления. Просит суд отменить приговор Предгорного районного суда Ставропольского края от 23 августа 2018 года в отношении Ермакова Ю.Н. и вынести оправдательный приговор.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и апелляционного представления, выслушав стороны, судебная коллегия приходит к выводу об отмене состоявшего приговора суда по основаниям, предусмотренным п. 1 ст. 389.15 УПК РФ, в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции.

Согласно п. 1 ст. 389.16 УПК РФ приговор признается не соответствующим фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции, если выводы суда не подтверждаются доказательствами, рассмотренными в судебном заседании.

Как следует из материалов уголовного дела, для доказательств сбыта Ермаковым Ю.Н. и Чепурновым А.А. наркотических средств, сотрудниками УФСКН было проведено оперативное мероприятие "проверочная закупка".

Оперативное мероприятие в отношении Ермакова Ю.Н. и Чепурнова А.А. проводилось 23 сентября 2014 года на основании полученной сотрудниками УФСКН оперативной информации о том, что неустановленные лица по именам Алексей и Юрий занимаются незаконным сбытом наркотического средства "марихуана" на территории Предгорного района, в целях проверки данной оперативной информации о преступной деятельности вышеуказанных граждан, действующих в составе преступной группы, и выявления возможных соучастников.

Согласно п. 4 ч. 1 ст. 6 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" - проверочная закупка предусмотрена как один из видов оперативно-розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно-розыскной деятельности.

В силу положений ст. 7 указанного Закона основаниями для проведения оперативно-розыскных мероприятий являются: наличие возбужденного уголовного дела, ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела; событиях или действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации; лицах, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда или уклоняющихся от уголовного наказания; лицах, без вести пропавших, и об обнаружении неопознанных трупов.

Таким образом, необходимым условием законности проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка наркотических средств" является соблюдение законных оснований для проведения оперативно-розыскных мероприятий, предусмотренных ст. 7 Федерального закона от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", и выполнение требований ч. 7 ст. 8 указанного Федерального закона, в соответствии с которым, проверочная закупка веществ, свободная реализация которых запрещена, проводится на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.

Результаты оперативно-розыскного мероприятия могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла на незаконный оборот наркотических средств, сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния.

При этом, по уголовному делу должно быть доказано наличие достаточных оснований для организации и проведении такого мероприятия. В частности, должны быть приведены конкретная информация, конкретные и объективные обстоятельства, свидетельствующие о том, что имело место приготовление к совершению действий, составляющих преступление, за которое лицо в дальнейшем преследуется.

Признавая Ермакова Ю.Н. виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, суд не принял во внимание, что в имеющихся материалах оперативно-розыскной деятельности, в том числе и в постановлении о рассекречивании сведений, составляющих государственную тайну и их носителей, отсутствуют конкретные сведения о том, что Ермаков Ю.Н. занимается сбытом наркотических средств или готовится к нему.

Не могут свидетельствовать о наличии сведений о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, показания свидетеля Акопяна Э.В, сотрудника УФСКН, из которых следует, что поступила оперативная информация о том, что 2 неустановленных гражданина по имени Алексей и Юра занимаются сбытом марихуаны на территории Предгорного района. Об этом было доложено руководству, и для подтверждения либо опровержения данной информации руководство приняло решение о проведении оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка".

Показания свидетеля под псевдонимом "Арсен", являющегося сотрудников УФСКН, также не содержат сведений о том, что Ермаков Ю.Н. ранее занимался сбытом наркотических средств или готовился к нему.

Таким образом, в показаниях допрошенных судом свидетелей отсутствуют какие-либо сведения о том, что Ермаков Ю.Н. ранее занимался сбытом наркотических средств или готовился к нему, имел при себе наркотические средства.

Показания сотрудников УФСКН об имеющейся у них информации в отношении Ермакова Ю.Н. не подтверждаются доказательствами, непосредственно исследованными в судебном заседании, отсутствуют такие доказательства и в материалах о проведении оперативно-розыскных мероприятий.

При таких обстоятельствах следует признать, что оперативно-розыскное мероприятие в виде проверочной закупки наркотических средств у Ермакова Ю.Н. 23 сентября 2014 года было проведено при отсутствии предусмотренных ст. 7 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" законных оснований, поскольку отсутствовали свидетельства того, что до проведения ОРМ у сотрудников УФСКН имелись законные основания подозревать Ермакова Ю.Н. в распространении наркотических средств.

Сами по себе постановления о проведении оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" о наличии информации о том, что неустановленные лица по именам Алексей и Юрий занимаются незаконным сбытом наркотических средств, ничем не подтверждены и не могут служить достаточным основанием для вывода о том, что осужденный занимался и занимается незаконным сбытом наркотических средств и совершил бы данное преступление без привлечения оперативного сотрудника под псевдонимом "Арсен".

Отсутствуют в материалах дела и какие-либо данные, свидетельствующие о том, что Ермаков Ю.Н. ранее совершал аналогичные преступлений с участием других лиц.

Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований Уголовно-процессуального кодекса, являются недопустимыми.

Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ.

При изложенных обстоятельствах судебная коллегия приходит к выводу об отсутствии достаточных и достоверных доказательств виновности Ермакова Ю.Н. в покушении на незаконный сбыт наркотического средства 23 сентября 2014 года, в связи с чем обвинительный приговор в отношении Ермакова Ю.Н. по настоящему уголовному делу подлежит отмене, а уголовное дело прекращению на основании п.2 ч.1 ст.24, п.2 ч.1 ст.27 УПК РФ.

В связи с принимаемым по настоящему уголовному делу решением, за Ермаковым Ю.Н, на основании положений ст. ст. 133 и 134 УПК РФ, судебная коллегия признает право на реабилитацию.

Руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.15, 389.16, 389.28, 389.33 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

определила:

приговор Предгорного районного суда Ставропольского края от 23 августа 2018 года в отношении Ермаков Ю.Н. отменить, уголовное дело прекратить на основании п.2 ч.1 ст.24, п.2 ч.1 ст.27 УПК РФ в связи с отсутствием в действиях Ермакова Ю.Н. состава преступления.

Ермаков Ю.Н. из-под стражи освободить.

Признать за Ермаковым Ю.Н. право на реабилитацию.

Апелляционную жалобу адвоката Гурова А.В. в интересах Ермакова Ю.Н. удовлетворить.

В удовлетворении апелляционного представления заместителя прокурора Предгорного района Ставропольского края Васильевой И.А. - отказать.

Председательствующий

Судьи