Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 12 декабря 2018 г. по делу N 10-22377/2018

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе

председательствующего судьи Кривоусовой О.В,

судей Королева А.В, Никишиной Н.В,

при секретаре судебного заседания Федюнине А.А,

с участием:

прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г.Москвы Ильина В.Е,

осужденного Комиссарова С.С,

адвоката Рахмилова И.Я, представившего удостоверение и ордер,

рассмотрела в судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Никифоровой Л.А. и апелляционную жалобу осуждённого Комиссарова С.С. на приговор Перовского районного суда города Москвы от 14 ноября 2018 года, которым

Комиссаров С.С, паспортные данные, гражданин Российской Федерации, в браке не состоящий, работающий менеджером в наименование организации, с неполным средним образованием, имеющий малолетнего ребенка, зарегистрированный по адресу: адрес, не судимый,

осуждён

- по ч.2 ст.228 УК РФ к лишению свободы на срок 03 (три) года с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения осуждённому Комиссарову С.С. до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения - заключение под стражу.

Срок отбытия наказания исчисляется с 14 ноября 2018 года. Зачтено в срок отбытия наказания время содержания Комиссарова С.С. под стражей с 26 августа 2018 года до 13 ноября 2018 года включительно.

На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 N 186-ФЗ) время содержания под стражей Комиссарова С.С. с 26 августа 2018 года по день вступления приговора в законную силу (включительно) зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Королева А.В, изучив материалы уголовного дела, выслушав выступление прокурора Ильина В.Е. поддержавшего доводы апелляционного представления и возражавшего против доводов апелляционной жалобы, адвоката Рахмилова И.Я. и осуждённого Комиссарова С.С. по доводам апелляционной жалобы и поддержавших её, а также возражавших против доводов апелляционного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Комиссаров С.С. признан виновным в незаконном приобретении, хранении без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Преступление, как установлено судом первой инстанции, совершено в г.Москве 26 августа 2018 года при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Комиссаров С.С. виновным себя признал полностью, дело рассмотрено в особом порядке судопроизводства.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Никифорова Л.А, не оспаривая обоснованности осуждения и правильности квалификации содеянного Комиссаровым С.С, выражает мнение, что приговор подлежащим изменению в связи с неверным применением уголовного закона. Обращая внимание на то, что приговором суда Комиссарову С.С. зачтён в срок отбытия наказания в виде лишения свободы время содержания под стражей до приговора с 26 августа 2018 года до 13 ноября 2018 года по день вступления приговора в законную силу включительно на основании Федерального Закона от 03.07.2018 N186-ФЗ "О внесении изменений в ст.72 УК РФ" из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, отмечает, что согласно данному Федеральному закону время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении лиц, осужденных за преступления предусмотренные частями второй и третьей 228 УК РФ. В связи с чем указывает на то, что время содержания Комиссарова С.С. под стражей до вступления приговора в законную силу подлежит зачёту в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Просит приговор Перовского районного суда города Москвы в отношении Комиссарова С.С. изменить, исключить из резолютивной части обвинительного приговора указание о применении ст.72 ч.3.1 п. "б" УК РФ, считать время содержания Комиссарова С.С. из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы согласно ст.72 ч.3.2 УК РФ.

В своей апелляционной жалобе и дополнениях к ней осуждённый Комиссаров С.С, не оспаривая выводы суда о квалификации его действий, выражает мнение, что при назначении наказания в качестве обстоятельства смягчающего ему наказание суд должен был учесть его длительное нахождение в следственном изоляторе. Указывает на то, что суд с учётом наличия смягчающих наказание обстоятельств и при отсутствии отягчающих обстоятельств не привёл оснований, при которых не применил положения ч.6 ст.15 УК РФ. Считает, что совокупность допущенных судом нарушений повлияла на законность и обоснованность решения при назначении ему наказания. Просит приговор изменить, вынести обвинительный приговор за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ, назначить более мягкое наказание.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Как следует из предоставленных материалов, уголовное дело судом первой инстанции рассмотрено в порядке особого судопроизводства, при этом требования ст. ст. 314-317 УПК РФ, регламентирующие особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением, судом соблюдены.

Постановляя приговор без проведения судебного разбирательства по ходатайству Комиссарова С.С. суд удостоверился, что подсудимый осознает характер и последствия заявленного им ходатайства, ходатайство было заявлено добровольно, после обязательной консультации с защитником и в присутствии последнего, государственный обвинитель не возражал против применения данной процедуры, что отражено в протоколе судебного заседания.

Нарушений уголовно-процессуального закона при проведении судебного заседания и постановлении приговора по делу не допущено.

Судом сделан правильный вывод о том, что обвинение, с которым согласился Комиссаров С.С, предъявлено обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу и суд признал их достаточными для осуждения Комиссарова С.С. и признания его виновным.

Юридическая оценка действиям Комиссарова С.С. по ч.2 ст.228 УК РФ дана правильно. Оснований для иной квалификации, в т ом числе по ч.1 ст.228 УК РФ, не имеется.

Решая вопрос о назначении наказания Комиссарову С.С, суд учёл требования ч.5 ст.62, ч.3 ст.60 УК РФ, характер и степень общественной опасности совершенного преступления, конкретные обстоятельства дела, данные о личности осуждённого, в том числе его состояние здоровья и его родственников, что он вину признал, в содеянном раскаялся, положительно характеризуется по месту работы, а также наличие на иждивении отца пенсионера и малолетнего ребёнка, оказание помощи родителям, и данные обстоятельства суд признал обстоятельствами, смягчающими наказание.

Иных обстоятельств, не учтенных судом и отнесенных ст.61 УК РФ к обстоятельствам, смягчающим наказание, в апелляционной жалобе осуждённого не названо и в материалах уголовного дела не имеется, при этом, довод осужденного Комиссарова С.С. о его длительном нахождении в следственном изоляторе, судебная коллегия находит несостоятельным, так как согласно материалам дела он был задержан 26 августа 2018 года, и срок его нахождения под стражей до вынесения приговора не может быть признан длительным.

Обстоятельств, отягчающим наказание осужденному, по делу не установлено.

Достаточных оснований для применения к Комиссарову С.С. положений ст. ст. 64, 73 УК РФ суд не усмотрел, судебная коллегия также не находит таких оснований

Кроме этого, вопреки доводам жалобы осуждённого, суд первой инстанции обоснованно не нашёл оснований для изменения категории преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ, на менее тяжкую, в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ, с чем судебная коллегия не может не согласиться.

При этом судом обоснованно сделан вывод о том, что исправление осужденного Комиссарова С.С. невозможно без изоляции его от общества, надлежащим образом мотивировав принятое решение, с которым суд апелляционной инстанции соглашается.

Вид исправительного учреждения - исправительная колония общего режима, Комиссарову С.С, в соответствии с п. "б" ч.1 ст.58 УК РФ, назначен обоснованно.

Назначенное осужденному Комиссарову С.С. наказание судебная коллегия находит справедливым и соразмерным содеянному, соответствующим целям его исправления и предупреждения совершения новых преступлений. Оснований для его смягчения не усматривается, в связи с чем, доводы его апелляционной жалобы удовлетворению не подлежат.

Между тем приговор подлежит изменения по следующим основаниям.

Приговором Комиссарову С.С. зачтено в срок отбытия наказания в виде лишения свободы время содержания под стражей до приговора с 26 августа 2018 года до 13 ноября 2018 года по день вступления приговора в законную силу включительно на основании Федерального Закона от 03.07.2018 N186-ФЗ "О внесении изменений в ст.72 УК РФ" из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима,

Однако суд первой инстанции не учёл положения ч.3.2 ст.72 УК РФ, согласно которым время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении лиц, осужденных за преступления, предусмотренные частями второй и третьей 228 УК РФ.

Согласно приговору Комиссаров С.С. осуждён по ч.2 ст.228 УК РФ.

Таким образом положения п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 N186-ФЗ) к Комиссарову С.С, осуждённому по ч.2 ст.228 УК РФ, применены быть не могут, в связи с чем данное указание из резолютивной части приговора подлежит исключению.

Иных оснований для изменения либо отмены приговора судебной коллегией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.15, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Перовского районного суда города Москвы от 14 ноября 2018 года в отношении Комиссарова С.С. изменить:

- исключить из его резолютивной части указание о зачёте на основании п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 N 186-ФЗ) времени содержания под стражей Комиссарова С.С. с 26 августа 2018 года по день вступления приговора в законную силу (включительно) в срок лишения свободы из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление удовлетворить, апелляционную жалобу оставить без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: