Апелляционное определение СК по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда от 13 декабря 2018 г. по делу N 22-9016/2018

Судебная коллегия по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда в составе:

председательствующего Матвеевой Т.Ю,

судей: Азовцевой О.А, Цепляевой Н.Г.

с участием прокурора отдела прокуратуры Санкт-Петербурга Сухоруковой Т.А,

осужденного Щербатых К.А. посредством систем видеоконференц-связи

защитника - адвоката Герасимова М.В, представившего удостоверение

N... и ордер N...

при секретаре Постниковой Л.Н.

рассмотрела в судебном заседании 13 декабря 2018 года в апелляционном порядке материалы уголовного дела N 1-46/18 по апелляционной жалобе осужденного Щербатых К.А. на приговор Сестрорецкого районного суда Санкт-Петербурга от 21 сентября 2018 года, которым:

ЩЕРБАТЫХ КОНСТАНТИН АЛЕКСАНДРОВИЧ, "... ", гражданин Российской Федерации, со средним специальным образованием, "... ", работающий штаблером "... " ранее не судимый

осужден по пункту "б" части 3 статьи 228.1 УК РФ, с применением статьи 64 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 4(четыре) года, без штрафа, без ограничения свободы

по части 1 статьи 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 8 (восемь) месяцев

На основании части 3 статьи 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно Щербатых К.А. назначено к отбытию наказание в виде 4 ( четырех) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Матвеевой Т.Ю, объяснения осужденного Щербатых К.А. и адвоката Герасимова М.В, действующего в защиту интересов осужденного, поддержавших апелляционную жалобу и просивших об изменении приговора, мнение прокурора Сухоруковой Т.А, просившей приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором Сестрорецкого районного суда Санкт-Петербурга от

21 сентября 2018 года Щербатых К.А. признан виновным и осужден за совершение 31 июля 2017 года не позднее 18 часов 10 минут у дома 16 по набережной реки Сестры г. Сестрорецка в Курортном районе Санкт-Петербурга незаконного сбыта наркотических средств- гашиша (анаша, смола каннабиса) массой 2, 28 грамма С4 за 1200 рублей.

Этим же приговором Щербатых К.А. признан виновным и осужден за совершение незаконного приобретения и хранения без цели сбыта наркотических средств в значительном размере

Преступления совершены при обстоятельствах, установленных судом и приведенных в приговоре.

В апелляционной жалобе осужденный Щербатых К.А, не оспаривая приговор по существу - в части обоснованности осуждения и квалификации деяния, считает назначенное ему наказание несправедливым и чрезмерно суровым.

В обоснование апелляционной жалобы Щербатых К.А. указывает, что свою вину он признал, активно способствовал раскрытию и расследованию преступления. Также указывает на то, что его сожительница Х. в настоящее время беременна, о чем не было известно на момент вынесения приговора.

В связи с этим, просит приговор Сестрорецкого районного суда Санкт-Петербурга от 21 сентября 2018 года отменить и снизить ему наказание насколько это возможно.

В судебном заседании осужденный Щербатых К.А. и адвокат Герасимов М.В, действующий в защиту интересов осужденного, поддержали доводы апелляционной жалобы и просили об изменении приговора и смягчении Щербатых К.А. наказания.

Прокурор Сухорукова Т.А. просила апелляционную жалобу оставить без удовлетворения, а приговор суда без изменения, как законный, обоснованный и отвечающий требованиям справедливости.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав мнения сторон, судебная коллегия находит, что приговор правильно постановлен как обвинительный.

Рассмотрение дела судом имело место в соответствии с положениями глав 36-39 УПК РФ, определяющих общие условия судебного разбирательства, процедуру рассмотрения уголовного дела, с соблюдением правил о подсудности.

Постановленный судом приговор соответствует требованиям уголовно-процессуального закона, предъявляемым к его содержанию. В нем отражены обстоятельства подлежащие доказыванию в соответствии со ст.73 УПК РФ, проанализированы подтверждающие их доказательства, получившие надлежащую оценку с приведением ее мотивов, аргументированы выводы, относящиеся к вопросу квалификации преступления, разрешены иные вопросы, имеющие отношение к делу, из числа предусмотренных ст.299 УПК РФ.

Суд объективно и полно исследовал необходимые доказательства по уголовному делу.

Оценив собранные по делу доказательства в их совокупности, суд обоснованно пришел к выводу о виновности осужденного Щербатых К.А. в совершении инкриминируемых ему преступлений.

Щербатых К.А. виновным себя признал и показал, что 31 июля 2018 года он приобрел у С3 наркотическое средство гашиш, часть из которого на сумму 1200 рублей, сбыл С4, а оставшаяся часть была у него изъята в ходе личного досмотра, произведенного после задержания его сотрудниками полиции.

Проанализировав эти показания осужденного Щербатых К.А, и сопоставив их с другими доказательствами, суд обоснованно признал их достоверными, поскольку они получены в соблюдением требований уголовно-процессуального закона и объективно подтверждены совокупностью других исследованных доказательств.

Виновность осужденного Щербатых К.А. установлена подробно приведенными в приговоре показаниями свидетеля С4, данными в ходе предварительного следствия и оглашенными судом в порядке ч.4 ст.281 УПК РФ, согласно которым он употребляет наркотические средства и знаком с человеком по имени " Константин", который занимался распространением наркотических средств на территории Курортного района Санкт-Петербурга. 31.07.2017 года он самостоятельно обратился в ОУР ОМВД по Курортному району Санкт-Петербурга с заявлением о готовности оказать содействие сотрудникам полиции в изобличении " Константина" и добровольно изъявил желание участвовать в оперативно-розыскном мероприятии "проверочная закупка", о чем написал заявление, затем созвонился с Щербатых К.А. по телефону N... и договорился о встрече с целью приобретения двух граммов наркотического средства гашиш за 1200 рублей. После проведения его личного досмотра в присутствии понятых, ему были выданы денежные средства в сумме 1200, номера и серии купюр были внесены в протокол, который был подписан всеми участниками досмотра, а сами купюры были отксерокопированы. В сопровождении сотрудников полиции и понятых он прибыл к оговоренному месту встречи, встретился с Щербатых К.А. и передал ему 1200 рублей выданные для проверочной закупки, Щербатых предложил ему пройти до д.16 ул. Борисова, расположенного напротив Городской больницы N 40 и попросил подождать, а сам отошел в строну жилого массива. Ввергнувшись примерно через 5 минут, Щербатых К.А. разломал гашиш на две равные части, одну из которых передал ему( С4 ), после чего Щербатых К.А. был задержан. Впоследствии приобретенное наркотическое средство было выдано им ( С4) сотрудникам полиции в присутствии понятых, о чем был составлен протокол, а наркотики были упакованы в конверт, опечатаны, скреплены подписями его и понятых.

Помимо приведенных выше показаний самого осужденного и свидетеля С4, виновность Щербатых К.А. подтверждена показаниями свидетелей С7, С1, С6, С5 С2, С3 по обстоятельствам проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" в отношении Щербатых К.А. 31 июля 2017 года, его задержания и изъятия у него денежных средств, наркотического средства и совокупностью письменных доказательств, в том числе : рапортом об обнаружении признаков преступления ; доказательствами, полученными в результате проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", а также протоколами следственных и процессуальных действий : актом проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" от 01.08.2017 года; протоколами личного досмотра С4 до проведения "проверочной закупки" и выдачи ему денежных средств в размере 1200 рублей ( 7 купюр достоинством по 100 рублей и 1 купюра достоинством 500 рублей ) и ксерокопиями денежных купюр ; протоколом личного досмотра закупщика С4 после проверочной закупки, согласно которому им в присутствии понятых было выдано наркотическое средство гашиш, приобретенный у Щербатых К.А. на выданные ему денежные средства; рапортом о задержании Щербатых К.А. от 31.07.2017 года; протоколом личного досмотра Щербатых К.А, согласно которому, у него из кармана куртки были изъяты две купюры достоинством 100 рублей и 500 рублей, ранее выданные С4 для проведения "проверочной закупки", пакет с камнеообразным веществом и мобильный телефон; заключением эксперта N... от 22.08.2017 года, согласно которому камнеообразное вещество массой 2,26 грамма(после первоначального исследования), выданное С4 после проверочной закупки и изъятое у Щербатых К.А. при личном досмотре вещество массой 2,63 грамма (после первоначального исследования) является наркотическим средством гашиш( анаша, смола каннабиса) ; протоколом обыска в жилище Щербатых К.А, согласно котором были изъяты электронные весы со следами порошкообразного вещества; протоколом обыска в жилище С3,

согласно которому были изъяты 6 купюр достоинством по 100 рублей каждая, ранее выданные С4 для проверочной закупки; протоколом осмотра предметов, в том числе: денежных средств, наркотических средств, детализации телефонных переговоров, мобильных телефонов, признанные соответствующим постановлением следователя вещественными доказательствами и приобщенными к делу ; актом освидетельствования Щербатых К.А,, согласно которому установлен факт опьянения, употребления наркотического средства тетрагидроканнабинол и психотропного вещества амфетамин и другими исследованными и подробно приведенными в приговоре доказательствами.

Анализ совокупности исследованных доказательств позволил суду придти к обоснованному выводу о доказанности вины Щербатых К.А. в совершении инкриминируемого ему преступления.

Оценка доказательств судом первой инстанции не вызывает сомнений, поскольку она дана в соответствии с требованиями ст.ст.17, 87, 88 УПК РФ, то есть по внутреннему убеждению, каждое доказательство оценено с точки зрения допустимости и достоверности, а все имеющиеся доказательства в совокупности- с точки зрения достаточности для правильного разрешения уголовного дела и установления вины осужденного Щербатых К.А.

Оценив показания свидетелей С4, С7, С1, С6, С5 С2, С3 в совокупности с другими исследованными доказательствами, поскольку они последовательны, согласуются между собой и с фактическими обстоятельствами уголовного дела, непротиворечивы по своей сути, не содержат существенных противоречий по обстоятельствам подлежащим доказыванию, получены с соблюдением норм УПК РФ, и правильно установив, что данных, свидетельствующих об оговоре указанными лицами Щербатых К.А. не имеется, суд обоснованно признал их достоверными и положил в основу приговора.

Кроме того, в показаниях свидетелей, в том числе С1, С6, С5, С2, в том объеме, как они зафиксированы в протоколах судебного заседания, судебная коллегия не находит оснований полагать, что последние указали в ходе судебного разбирательства на какие-либо обстоятельства, которые могли быть признаны как основание к прекращению уголовного дела ввиду отсутствия состава инкриминируемого подсудимому преступления, либо для иной юридической квалификации действий осужденного.

Все письменные доказательства, приведенные судом в обоснование виновности Щербатых К.А. были получены при соблюдении требований уголовно-процессуального закона и являются допустимыми.

Каких-либо нарушений, ставящих под сомнение как факт, так и законность проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", а также полученные в ходе проведения данного оперативно-розыскного мероприятия доказательства, судом не установлено.Оформление и проведение оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" соответствуют требованиям Федерального Закона "Об оперативно-розыскной деятельности Российской Федерации ", проведено в целях, предусмотренных ст.ст.1,2 данного Закона, при наличии достаточных оснований и с соблюдением условий, предусмотренных ст.ст.7,8 указанного Закона. Процессуальные документы составлены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, постановление о проведении проверочной закупки вынесено на основании соответствующего рапорта и только после поступления в правоохранительные органы сообщения С4 о том, что ранее он приобретал наркотические средства у Щербатых К.А. и его заявления от 31.07.2017 года о желании оказать содействие в изобличении его знакомого по имени " Константин" и добровольном участии в проведении в отношении данного лица оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", утверждено руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскное мероприятие- врио начальником ОМВД по Курортному району Санкт-Петербурга Е.

Следует признать, что протоколы следственных действий, доказательства, полученные в результате "проверочной закупки", отвечают требованиям допустимости, поскольку они получены оперативными органами и переданы в суд в соответствии с Федеральным Законом " Об оперативно-розыскной деятельности ", данные материалы отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам УПК РФ, исследованы судом в соответствии с нормами действующего уголовно-процессуального законодательства в условиях судебного разбирательства, фактические данные, отраженные в них, подтвердили лица, участвующие в их проведении, в частности свидетели С7, С1, С6, С5, а потому данные материалы обоснованно положены в основу обвинительного приговора и обоснованно в соответствии со ст.74, 89 УПК РФ приняты судом в качестве доказательств.

Судом бесспорно установлен умысел Щербатых К.А. на сбыт наркотических средств С4 31.07.2017 года. Обоснованность выводов суда, основанных на материалах уголовного дела, у судебной коллегии сомнений не вызывает.

Действия Щербатых К.А. в конкретном случае охватываются объективной стороной инкриминируемых ему преступлений.

Исследованными материалами уголовного дела установлено, что умысел у Щербатых К.А. на сбыт наркотических средств сформировался до проведения ОРМ "проверочная закупка", суд обоснованно отметил в приговоре об отсутствии провокации со стороны сотрудников полиции и закупщика С4

Анализ исследованных доказательств позволил суду придти к обоснованному выводу о том, что уголовное дело возбуждено и расследовано в соответствии с УПК РФ. В материалах уголовного дела не содержится и судом первой инстанции не добыто данных о том, что у сотрудников правоохранительных органов имелась необходимость для искусственного создания доказательств обвинения.

В ходе предварительного следствия и судебного разбирательства законные права Щербатых К.А, в том числе его право на защиту, были соблюдены.

Все заявленные сторонами ходатайства рассмотрены судом и по ним приняты законные и обоснованные решения.

Согласно ст. 73 УПК РФ судом установлены все обстоятельства, подлежащие доказыванию по уголовным делам связанным с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ, в том числе : событие преступления, время, место его совершения, виновность лица в совершении преступления, форма вины осужденного, цель и мотивы, вид и количество наркотического средства.

Судом в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона устранены все противоречия в показаниях свидетелей, какие-либо неустраненные противоречия по делу отсутствуют.

Судом исследовано психическое состояние осужденного Щербатых К.А. и он обоснованно признан вменяемым. Согласно заключению амбулаторной судебно-психиатрической экспертизы N... от 16.08.2017 года Щербатых К.А. "... " мог тогда и может с настоящее время осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий и руководить ими, в применении принудительных мер медицинского характера не нуждается.

Экспертиза назначена и проведена в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона. Оснований ставить под сомнение компетентность экспертов имеющих длительный стаж экспертной работы и высокую квалификацию, и выводы комиссии экспертов Городской психиатрической больницы N 6 по результатам обследования Щербатых К.А, у суда не имелось.

Таким образом, основания для освобождения Щербатых К.А. от уголовной ответственности, прекращения уголовного дела в отношении него, отсутствуют.

Нарушений уголовно-процессуального закона, которые могли повлиять на объективность выводов суда о виновности осужденного Щербатых К.А, отразиться на правильности квалификации его действий, допущено не было.

Таким образом, выводы суда о виновности осужденного Щербатых К.А. в совершении инкриминируемого ему преступления, за которое он осужден, соответствуют фактическим обстоятельствам и основаны на проверенных в судебном заседании доказательствах, полученных с соблюдением требований уголовно-процессуального, полно и правильно приведенных в приговоре, в связи с чем, их достоверность сомнений у судебной коллегии не вызывает, и оснований для отмены приговора, прекращения уголовного дела в отношении Щербатых К.А, равно как и для переквалификации его действий, у судебной коллегии не имеется.

Юридическая квалификация действий осужденного Щербатых К.А. по п."б" ч.3 ст. 228.1 УК РФ и по ч.1 ст.228 УК РФ является правильной, в апелляционной жалобе не оспаривается, апелляционное представление не вносилось.

В соответствии с требованиями ст.299, 307 ч.1 п.4 УК РФ суд привел в приговоре мотивы решения всех вопросов, относящихся к назначению уголовного наказания осужденному.

Наказание осужденному Щербатых К.А. назначено с соблюдением принципов законности и справедливости. При определении вида и размера наказания Щербатых К.А, судом в соответствии со ст.ст.6, 60 УК РФ, учтены характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, относящихся к категории особо тяжкого и небольшой тяжести, обстоятельства совершения преступлений, смягчающие наказание обстоятельства, данные о личности осужденного, влияние наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

С учетом данных о личности Щербатых К.А, его отношения к содеянному, характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, их фактических обстоятельств, суд обосновано пришел к выводу о наличии оснований для назначения Щербатых наказания в виде лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима в соответствии со ст. 58 УК РФ, отсутствии оснований для применения положений ст.64, ст.73 УК РФ, а также ч.6 ст.15 УК РФ. Соответствующие выводы, в том числе о том, что никакое иное наказание, кроме реального лишения свободы, не будет способствовать достижению целей наказания, установленных ст. 43 УК РФ, надлежаще мотивированны в приговоре, оснований не согласиться с ними у судебной коллегии не имеется, поскольку они основаны на материалах дела.

Суд всесторонне, полно и объективно исследовал данные о личности осужденного, учел полное признание Щербатых вины, его чистосердечное раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, признав данные обстоятельства смягчающими наказание в соответствии с п."и" ч.1 ст.61 и ч.2 ст.61 УК РФ

Также судом учтены и все другие данные о личности осужденного, его возраст, семейное и социальное положение, в том числе то, что он на учетах в психоневрологическом и наркологическом диспансерах не состоит, положительно характеризуется по месту работы.

Проанализировав совокупность смягчающих обстоятельств, данные о личности осужденного, при отсутствии отягчающих обстоятельств, суд пришел к выводу о применении в отношении Щербатых положения ст.64 УК РФ при назначении ему наказания за совершение преступления, предусмотренного п."а" ч.3 ст.228.1 УК РФ, признав совокупность смягчающих обстоятельств и положительных данных о личности осужденного исключительной, а также о неназначении Щербатых предусмотренных санкцией ч.3 ст. 228.1 УК РФ дополнительных видов наказания- ограничения свободы и штрафа, применении принципа частичного, а не полного сложения наказаний при назначении ему окончательного наказания по совокупности преступлений по правилам ч.3 ст.69 УК РФ.

Нарушений требований Общей части Уголовного Кодекса РФ и Постановлений Пленума Верховного Суда РФ от 29.04.1996 года N1 "О судебном приговоре" и от 22.12.2015 года N 58 " О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" судом не допущено.

Судом выполнены требования об индивидуальном подходе к назначению наказания и в достаточной мере учтено влияние наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

Применение положений ст. 15 ч.6, ст.73 УК РФ является правом, а не обязанностью суда. Решение суда о неприменении по настоящему делу этих положений закона в отношении Щербатых судом достаточно и убедительно мотивированно в приговоре, судебная коллегия с ним соглашается, поскольку оно основано на материалах дела. С учетом характера и степени тяжести совершенных преступлений, обстоятельств их совершения и данных о личности осужденного, судебная коллегия оснований для применения ч.6 ст.15 и ст.73 УК РФ также не усматривает. Все данные о личности осужденного Щербатых К.А. и юридически значимые обстоятельства, известные суду, учтены в приговоре при назначении наказания в достаточной мере.

Судебная коллегия учитывает довод апелляционной жалобы осужденного о том, что его сожительница Х. в настоящее время беременна, однако оснований для смягчения Щербатых К.А. наказания, в связи с этим, не находит, поскольку назначенное Щербатых К.А. наказание является справедливым, соразмерным содеянному и данным о личности осужденного, оно является гуманным. Признание смягчающими обстоятельствами иных, помимо перечисленных в ч.1 ст.61 УК РФ, является правом суда, данное обстоятельство приведенное осужденным, не относится к перечисленным в ч.1 ст.61 УК РФ смягчающим обстоятельствам.

Никаких других обстоятельств, которые бы не были исследованы судом и могли повлиять на правильность выбора вида и размера наказания, свидетельствующих о чрезмерной суровости назначенного наказания, по делу не имеется.

Медицинских документов свидетельствующих о том, Щербатых К.А. по состоянию здоровья не может отбывать назначенное ему наказание в виде лишения свободы, суду первой инстанции представлено

Утверждение стороны защиты в судебном заседании при рассмотрении апелляционной жалобы о том, что при назначении наказания суд руководствовался только целью восстановления социальной справедливости и не оценил социальные возможности Щербатых К.А. и данные о его личности в полной мере, не может быть признано состоятельным, как не отвечающее объективной реальности и содержанию обжалуемого приговора.

Таким образом, суд апелляционной инстанции находит назначенное Щербатых К.А. наказание справедливым и соразмерным содеянному, соответствующим общественной опасности совершенного им преступления и личности виновного, закрепленным в уголовном законодательстве Российской Федерации принципам гуманизма и справедливости и полностью отвечающим задачам исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений.

Вид исправительного учреждения, в котором Щербатых К.А. надлежит отбывать назначенное наказание, определен судом в строгом соответствии с п."в" ч.1 ст. 58 УК РФ, согласно которой отбывание лишения свободы мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы назначается в исправительной колонии строгого режима. Законных оснований для удовлетворения требований об изменения Щербатых К.А. режима исправительной колонии, не имеется.

При таких обстоятельствах, оснований для изменения приговора и удовлетворения доводов апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Сестрорецкого районного суда Санкт-Петербурга от

21 сентября 2018 года в отношении ЩЕРБАТЫХ КОНСТАНТИНА АЛЕКСАНДРОВИЧА оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного Щербатых К.А. - без удовлетворения.

Председательствующий :

Судьи: