Постановление Президиума Московского городского суда от 16 октября 2018 г. по делу N 44у-0551/2018

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Фомина Д.А,

членов Президиума: Афанасьевой Н.П, Базьковой Е.М, Васильевой Н.А, Ишмуратовой Л.Ю, Курциньш С.Э, Панарина М.М, Пильгуна А.С.

рассмотрев уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Гасанова М.Р.о. на приговор Тимирязевского районного суда города Москвы от 20 декабря 2016 года, которым

Гасанов М.Р.оглы, ***, ранее судимый 19 июня 2014 года Останкинским районным судом города Москвы по п. "в" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы, освободившийся 30 июля 2014 года по отбытии наказания,

осужден по п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ (2 преступления, совершенные

8 и 10 января 2015 года) к 9 годам 6 месяцам лишения свободы за каждое.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно Гасанову М.Р.о. назначено

11 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания Гасановым М.Р.о. наказания исчислен с 20 декабря 2016 года, с зачетом времени предварительного содержания его под стражей в период с 10 января 2015 года по 20 декабря 2016 года.

Искендерли Н.Х.оглы, ***, ранее не судимый,

осужден по п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ (2 преступления, совершенные

7 октября 2014 года и 15 декабря 2014 года) к 8 годам лишения свободы

за каждое;

по п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ (3 преступления, совершенные 3, 8 и 10 января 2015 года) к 9 годам лишения свободы за каждое.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Искендерли Н.Х.о. назначено 11 лет

6 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору

и по приговору Перовского районного суда города Москвы от 14 октября 2015 года, которым Искендерли Н.Х.о. осужден по п. "а" ч. 2 ст. 161 УК РФ

к 1 году лишения свободы, окончательно назначено наказание в виде 12 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания Искендерли Н.Х.о. наказания исчислен с 20 декабря 2016 года, с зачетом времени предварительного содержания его под стражей в период с 10 января 2015 года по 20 декабря 2016 года.

Агаев В.Н.оглы, ***, ранее не судимый,

осужден по п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ (2 преступления, совершенные

3 и 8 января 2015 года) к 9 годам лишения свободы за каждое;

по п. "а" ч. 4 ст.162 УК РФ (преступление, совершенное 10 января 2015 года) к 8 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно Агаеву В.Н.о. назначено

10 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания Агаевым В.Н.о. наказания исчислен с 20 декабря 2016 года, с зачетом времени содержания его под стражей в период с 13 января 2015 года по 20 декабря 2016 года.

Алиев Р.Ю.оглы, ***, ранее судимый 15 июня 1998 года Нижегородским областным судом с учетом изменений, внесенных определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 31 мая 1999 года, по совокупности преступлений, предусмотренных ч. ч. 1, 2 ст. 209 УК РФ; п. п. "а, б, в, д" ч. 2 ст. 146; п. п. "а, г, е, ж, з, и, н" ст. 102; ст. 17, п. п. "а, и" ст. 102; ст. 15,

п. п. "г, е, з, и, н" ст. 102; ч. 3 ст. 148; ч. 5 ст. 148; ч. 3 ст. 144 УК РСФСР;

п. п. "а, б, в, г" ч. 2 ст. 162; ч. 2 ст. 167 УК РФ к 15 годам лишения свободы с конфискацией имущества, с отбыванием первых 10 лет в тюрьме, остального срока - в исправительной колонии общего режима, освободившийся

9 октября 2009 года по отбытии наказания,

осужден по п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ (преступление, совершенное

10 января 2015 года) к 9 годам 6 месяцам лишения свободы.

Срок отбывания Алиевым Р.Ю.о. наказания исчислен с 20 декабря 2016 года, с зачетом времени предварительного содержания его под стражей в период с 10 января 2015 года по 20 декабря 2016 года.

Приговором решена судьба вещественных доказательств и разрешены гражданские иски потерпевших.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 2 октября 2017 года вышеуказанный приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный Гасанов М.Р.о. выражает несогласие с состоявшимися в отношении него судебными решениями, считает их незаконными и необоснованными, вынесенными с существенными нарушениями норм уголовного и уголовно-процессуального законов. Считает, что в его действиях отсутствуют квалифицирующие признаки разбоя, а именно совершение преступлений "организованной группой", "с применением оружия", "с незаконным проникновением в помещение", "с применением насилия, опасного для жизни и здоровья". Утверждает, что доказательств, свидетельствующих о создании организованной группы, в материалах дела не имеется; изъятые на месте преступления пистолет и нож к категории оружия не относятся; потерпевшие за медицинской помощью не обращались, вреда их здоровью причинено не было. Считает, что его показания, данные на предварительном следствии, должны были быть признаны судом смягчающим обстоятельством, предусмотренным п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ. На основании изложенного, просит либо изменить приговор по изложенным в жалобе доводам, либо направить уголовное дело на новое судебное разбирательство.

Заслушав доклад судьи Фисенко Е.В, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и основания ее передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав выступления осужденных Гасанова М.Р.о, Алиева Р.Ю.о, Агаева В.Н.о. и их защитников - Сорокина В.В, Ноянова Ю.М, Козиной Н.А, Рахмилова И.Я, поддержавших доводы кассационной жалобы и просивших об изменении судебных решений, мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В, полагавшего, что апелляционное определение подлежит отмене, а уголовное дело - направлению на новое апелляционное рассмотрение в ином составе судей, Президиум

установил:

Приговором суда Искендерли Н.Х.о. признан виновным в разбое, то есть в нападении в целях хищения чужого имущества, совершенном

7 октября 2014 года по адресу: город Москва, улица 800-летия Москвы, дом 20, с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, с применением предметов, используемых в качестве оружия, с незаконным проникновением в помещение, организованной группой, с причинением материального ущерба потерпевшей Н. М.Н. в сумме 2 000 рублей, а ООО "***" - 51 000 рублей.

Он же признан виновным в разбое, то есть в нападении в целях хищения чужого имущества, совершенном 15 декабря 2014 года по адресу: город Москва, Коровинское шоссе, дом 20, с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, с применением предметов, используемых в качестве оружия, организованной группой, с причинением морального вреда потерпевшему А.И.З.о. и материального ущерба в сумме *** рублей ООО "***".

Искендерли Н.Х.о. и Агаев В.Н.о, каждый, признаны виновными в разбое, то есть в нападении в целях хищения чужого имущества, совершенном 3 января 2015 года по адресу: город Москва, улица Генерала Рычагова, дом 13, с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, с применением предметов, используемых в качестве оружия, организованной группой, с причинением потерпевшему ИП "***" материального ущерба в сумме *** рублей.

Искендерли Н.Х.о, Агаев В.Н.о. и Гасанов М.Р.о, каждый, признаны виновными в разбое, то есть в нападении в целях хищения чужого имущества, совершенном 8 января 2015 года по адресу: город Москва, 2-й Новоподмосковный переулок, дом 8, с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, с применением оружия и предметов, используемых в качестве оружия, с незаконным проникновением в помещение, организованной группой, с причинением материального ущерба потерпевшему Д.С.Г. в сумме *** рублей, потерпевшему В.Р.С. в сумме *** рублей, ООО "***" в сумме *** рублей, то есть в крупном размере.

Искендерли Н.Х.о, Агаев В.Н.о, Гасанов М.Р.о. и Алиев Р.Ю.о, каждый, признаны виновными в разбое, то есть в нападении в целях хищения чужого имущества, совершенном 10 января 2015 года по адресу: Московская область, город Лобня, Букинское шоссе, дом 2, с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, с применением оружия и предметов, используемых в качестве оружия, с незаконным проникновением в помещение, организованной группой, с причинением материального ущерба ООО "***" в сумме *** рублей, потерпевшей И.Г.И. в сумме *** рублей, морального и физического вреда потерпевшей Г.Г.К.к. и двум неустановленным следствием лицам.

Обстоятельства преступлений подробно изложены в приговоре.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав участников судебного заседания, обсудив доводы кассационной жалобы, Президиум приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По смыслу уголовного закона, при квалификации действий виновного

по ст. 162 УК РФ с квалифицирующим признаком "с применением оружия" следует исходить из положений Федерального закона от 13 декабря 1996 года N 150-ФЗ "Об оружии" и на основании заключения экспертизы устанавливать, является ли примененный при нападении предмет оружием.

Под насилием, опасным для жизни или здоровья, следует понимать такое насилие, которое повлекло причинение тяжкого и средней тяжести вреда здоровью потерпевшего, а также причинение легкого вреда здоровью, вызвавшего кратковременное расстройство здоровья или незначительную стойкую утрату общей трудоспособности, а также такое насилие, которое хотя и не причинило вред здоровью потерпевшего, однако в момент применения создавало реальную опасность для его жизни или здоровья.

В соответствии с постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 ноября 2016 года N 55 "О судебном приговоре", выводы относительно квалификации преступления по той или иной статье уголовного закона, его части либо пункту должны быть мотивированы судом. Признавая подсудимого виновным в совершении преступления по признакам, относящимся к оценочным категориям (тяжкие или особо тяжкие последствия, крупный или значительный ущерб, существенный вред, ответственное должностное положение подсудимого и другие), суд не должен ограничиваться ссылкой на соответствующий признак, а обязан привести в описательно-мотивировочной части приговора обстоятельства, послужившие основанием для вывода о наличии в содеянном указанного признака.

В силу ст. 389.9 УПК РФ, суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам законность, обоснованность и справедливость приговора.

Согласно ч. 4 ст. 7 УПК РФ, определение суда должно быть законным, обоснованным и мотивированным. Таким признается судебный акт, постановленный в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основанный на правильном применении уголовного закона.

Приведенные положения уголовного закона судебными инстанциями не соблюдены.

Так, судом установлено, что Искендерли Н.Х.о, имея умысел на разбойное нападение и хищение денежных средств из торговых помещений, расположенных на территории города Москвы и Московской области совместно с неустановленными следствием лицами, разработал план, для осуществления которого создал устойчивую организованную группу, в которую в период не позднее 7 октября 2014 года по 10 января 2015 года вовлек ранее ему знакомых Гасанова М.Р.о, Агаева В.Н.о, Алиева Р.Ю.о. и неустановленных следствием лиц, которые заранее объединились для совершения преступлений, заранее подготовив для этого оружия преступлений - предмет, похожий на пистолет, используемый в качестве оружия, а также пневматический пистолет "***" серии *** калибра 4,5мм.

С учетом установленных обстоятельств дела, суд пришел к выводу, что действия осужденных по факту нападения 8 января 2015 года на магазин "***", принадлежащий ООО "***", расположенный по адресу: ***, а также по факту нападения 10 января 2015 года на продуктовый магазин "***", принадлежащий ООО "***", расположенный по адресу: ***, совершены с применением как предметов, используемых в качестве оружия, так и с применением оружия, а именно пневматического пистолета "***" серии *** калибра 4,5мм.

Согласно заключению баллистической судебной экспертизы, положенной судом в основу приговора, пистолет, изъятый

10 января 2015 года в ходе осмотра места происшествия по адресу: ***, является пневматическим пистолетом "***" серии *** калибра 4,5мм, изготовлен промышленным производством ЗАО "***" и не относится к категории огнестрельного оружием. Ответить на вопрос о пригодности пистолета для стрельбы эксперту не представилось возможным в связи с отсутствием у него магазина и баллона со сжатым газом, используемым в качестве источника энергии в пневматических пистолетах подобного типа

В нарушение требований ст. 88 УПК РФ, какой-либо оценки указанному заключению эксперта в приговоре не дано, что могло повлиять на правильность выводов суда о квалификации действий осужденных по эпизодам преступных деяний, совершенных 8 января 2015 года и 10 января 2015 года.

Кроме того, как установлено судом, все разбойные нападения 7 октября 2014 года, 15 декабря 2014 года, 3 января 2015 года, 8 января 2015 года и 10 января 2015 года совершены осужденными с применением насилия, опасного для жизни и здоровья.

Между тем, в приговоре при описании преступного деяния, совершенного Искендерли Н.Х.о. совместно с неустановленным соучастником 15 декабря 2014 года, при нападении на продуктовый магазин "***" по адресу: город Москва, Коровинское шоссе, д. 20, суд не указал, в чем выразилось насилие, опасное для жизни и здоровья, примененное к потерпевшему - продавцу магазина А.И.З.о. и не мотивировал свои выводы в данной части.

Также суд не указал, в чем конкретно выразилось применение насилия, опасного для жизни и здоровья, в отношении потерпевшего Гасымова И.М.о. при нападении Искендерли Н.Х.о, Агаевым В.Н.о. и их неустановленными соучастниками 3 января 2015 года на магазин "***" по адресу: город Москва, улица Генерала Рычагова, дом 13.

При описании разбойного нападения, совершенного Искендерли Н.Х.о, Агаевым В.Н.о. и Гасановым М.Р.о. 8 января 2015 года на магазин "Продукты" по адресу: город Москва, 2-й Новомосковский переулок, дом 8, суд установил, что Искендерли Н.Х.о. с целью облегчения хищения и подавления воли потерпевшего Д.С.Г.о. к сопротивлению, нанес ему неустановленным следствием предметом один удар по спине, чем причинил физическую боль, при этом, в чем выразилась опасность для жизни и здоровья примененного к потерпевшему насилия, суд не указал.

Таким образом, из приговора видно, что суд в описательно-мотивировочной части приговора просто ограничился ссылкой на соответствующий признак состава преступления и не привел мотивов, послуживших основанием для вывода о наличии в содеянном указанного признака.

При наличии указанных нарушений, допущенных судом первой инстанции, которые могли повлиять на правильность применения уголовного закона, суд апелляционной инстанции, в нарушение требований п. 1 ст. 389 УПК РФ, признал приговор в отношении Гасанова М.Р.о, Искендерли Н.Х.о, Агаева В.Г.Н.о, Алиева Р.Ю.о. законным, обоснованным и справедливым.

В этой связи апелляционное определение, как постановленное с нарушением требований уголовного и уголовно-процессуального закона, подлежит отмене, а дело - направлению на новое апелляционное рассмотрение, в ходе которого необходимо устранить допущенные нарушения и с учетом доводов кассационной жалобы принять законное и обоснованное решение.

С учетом тяжести обвинения, данных о личности осужденных, а также в целях соблюдения разумного срока рассмотрения дела, Президиум считает необходимым избрать в отношении Гасанова М.Р.о, Искендерли Н.Х.о, Агаева В.Н.о, Алиева Р.Ю.о. меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 3 месяца.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационную жалобу осужденного Гасанова М.Р.о. удовлетворить частично.

Апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 2 октября 2017 года в отношении

Искендерли,

Агаева,

Гасанова,

Алиева отменить, уголовное дело направить на новое апелляционное рассмотрение, в ином составе суда.

Избрать осужденным

Гасанову,

Искендерли,

Агаеву,

Алиеву, меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 3 месяца, то есть до 16 января 2019 года.

Председательствующий Д.А. Фомин