Постановление Президиума Московского городского суда от 23 октября 2018 г. по делу N 44у-0583/2018

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего - Егоровой О.А,

членов Президиума: Фомина Д.А, Афанасьевой Н.П, Базьковой Е.М, Васильевой Н.А, Ишмуратовой Л.Ю, Курциньш С.Э, Панарина М.М, Пильгуна А.С.

рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Малахова Р.М. о пересмотре приговора Бутырского районного суда города Москвы от 27 апреля 2017 года, которым

Малахов Р.М, ***, ранее судимый:

- 11 ноября 2013 года по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 3 года;

- 16 декабря 2013 года по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 5 лет;

- 13 марта 2014 года по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ, в соответствии со ст. 70 УК РФ с учетом его осуждения по приговору от 11 сентября 2013 года к 8 месяцам лишения свободы;

- 1 апреля 2014 года по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ (4 преступления), в соответствии со ст. ст. 74, 70, ч. 5 ст. 69 УК РФ в связи с отменой условного осуждения по приговору от 16 декабря 2013 года к 2 годам 8 месяцам лишения свободы;

- 28 апреля 2014 года по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ с учетом его осуждения по приговору от 1 апреля 2014 года к 3 годам лишения свободы;

- 15 июля 2014 года по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ с учетом его осуждения по приговору от 28 апреля 2014 года к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

- 29 июня 2015 года по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ с учетом его осуждения по приговору от 15 июля 2014 года к 3 годам 7 месяцам лишения свободы;

- постановлением Октябрьского районного суда города Владимира от 24 октября 2016 года в соответствии со ст. 10 УК РФ в связи с декриминализацией действий, Малахов Р.М. освобожден от наказания, назначенного приговорами суда: от 11 сентября 2013 года, 13 марта 2014 года, 1 апреля 2014 года, 28 апреля 2014 года, 15 июля 2014 года и 29 июня 2015 года; исключена ссылка из приговора от 1 апреля 2014 года на ч. 4 ст. 74 УК РФ, ст. 70 УК РФ при назначении наказания в связи с отбытием наказания по приговору от 16 декабря 2013 года; приговор от 11 ноября 2013 года по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года постановлено исполнять самостоятельно;

осужден по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Малахову Р.М. исчислен с 27 апреля 2017 года.

По делу решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным постановлением Московского городского суда от 30 мая 2017 года приговор суда оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный Малахов Р.М, не оспаривая выводы суда о виновности в преступлении и квалификацию действий, просит судебные решения изменить, исключить отягчающее наказание обстоятельство - рецидив преступлений и снизить срок назначенного наказания, поскольку в связи с изменениями, внесенными в Уголовный Кодекс РФ Федеральным законом РФ N 323 от 3 июля 2016 года, на основании ст. 10 УК РФ он освобожден от наказания по всем приговорам в связи с декриминализацией его действий, а по приговору суда от 11 ноября 2013 года он был осужден к условной мере наказания и подлежал освобождению от наказания на основании п. 4 Постановления Государственной Думы от 24 апреля 2015 года об амнистии, в связи с чем он считается не судимым.

Заслушав доклад судьи Задорожной З.А, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы осужденного и основания ее передачи с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступление защитника осужденного Малахова Р.М. - адвоката Сорокина В.В, поддержавшего доводы кассационной жалобы осужденного в полном объеме и просившего об изменении судебных решений; мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В, полагавшего необходимым судебные решения в отношении Малахова Р.М. изменить, исключить из вводной части приговора ссылку на судимости по приговорам от 16 декабря 2013 года, 13 марта 2014 года, 1 апреля 2014 года, 28 апреля 2014 года, 15 июля 2014 года, 29 июня 2015 года; освободить Малахова Р.М. от наказания по приговору от 11 ноября 2013 года и снять судимость на основании п. 4 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24 апреля 2015 года N 6576-6 ГД "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов"; исключить из описательно-мотивировочной части приговора ссылку на наличие у Малахова Р.М. отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений; смягчить Малахову Р.М. наказание за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 161 УК РФ, до 1 года 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, Президиум

установил:

Приговором суда Малахов Р.М. осужден за совершение грабежа, то есть открытого хищения чужого имущества.

Согласно приговору преступление совершено при следующих обстоятельствах.

10 января 2017 года, примерно в 11 часов 00 минут Малахов Р.М, находясь в помещении комиссионного магазина "***" ИП "***", расположенном по адресу: ***, открыто похитил планшетный компьютер марки ***, принадлежащий ИП "***", после чего скрылся с места совершения преступления, распорядившись похищенным по своему усмотрению.

Проверив доводы кассационной жалобы, изучив материалы уголовного дела, Президиум находит кассационную жалобу подлежащей удовлетворению, а судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым, постановленным в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основанным на правильном применении уголовного закона.

Однако данные требования закона судом при вынесении приговора в отношении Малахова Р.М. нарушены.

Приговор в отношении Малахова Р.М. постановлен в особом порядке судебного разбирательства, при этом требования ст. ст. 314-316 УПК РФ по делу соблюдены. Ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке осужденным заявлено добровольно, после консультации с защитником. Государственный обвинитель, представитель потерпевшего и адвокат не возражали против рассмотрения дела с применением указанной процедуры. Суд убедился в том, что Малахов Р.М. осознал характер и последствия заявленного им ходатайства, а обвинение, с которым он согласился, обоснованно и подтверждается собранными по делу доказательствами.

Юридическая квалификация действий Малахова Р.М. по ч. 1 ст. 161 УК РФ является правильной.

В то же время при назначении Малахову Р.М. наказания судом допущена ошибка.

Согласно ст. 60 УК РФ, лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных санкцией соответствующей статьи Особенной части Уголовного кодекса РФ, с учетом характера и степени общественной опасности преступления, личности виновного, смягчающих и отягчающих обстоятельств.

Как следует из приговора, суд при назначении наказания Малахову Р.М. признал в качестве отягчающего наказание обстоятельства наличие в его действиях рецидива преступлений.

Согласно ч. 1 ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

Как следует из материалов уголовного дела Малахов Р.М. ранее был неоднократно судим, однако постановлением Октябрьского районного суда города Владимира от 24 октября 2016 года в соответствии со ст. 10 УК РФ в связи с декриминализацией действий на основании внесенных в ст. 158 УК РФ изменений Федеральным законом РФ N 323 от 3 июля 2016 года, Малахов Р.М. освобожден от наказания, назначенного приговорами суда от 11 сентября 2013 года, 13 марта 2014 года, 1 апреля 2014 года, 28 апреля 2014 года, 15 июля 2014 года и 29 июня 2015 года, поскольку размер ущерба от преступлений составил менее двух тысяч пятисот рублей, также исключена ссылка из приговора от 1 апреля 2014 года на ч. 4 ст. 74 УК РФ, ст. 70 УК РФ при назначении наказания, в связи с отбытием наказания по приговору от 16 декабря 2013 года.

Что же касается приговора суда от 11 ноября 2013 года, по которому Малахов Р.В. осужден по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года, то он подлежал освобождению от наказания на основании п. 4 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24 апреля 2015 года N 6576-6 ГД "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов", в соответствии с которым условно осужденные, при отсутствии ограничений, установленных п. 13 указанного Постановления, подлежат освобождению от наказания. Однако ограничения в отношении Малахова Р.В. отсутствуют.

Кроме того, п. 12 Постановления об амнистии предусматривает снятие судимости с лиц, освобожденных от наказания на основании п. п. 1-4 и 7-9 этого Постановления.

Преступление, за которое Малахов Р.М. осужден настоящим приговором, было им совершено 10 января 2017 года, то есть после освобождения его от наказания постановлением Октябрьского районного суда г. Москвы от 24 октября 2016 года по приговорам: от 11 сентября 2013, 13 марта 2014 года, 1 апреля 2014 года, 28 апреля 2014 года, 15 июля 2014 года и 29 июня 2015 года, в связи с декриминализацией его действий на основании ст. 10 УК РФ, и после погашения судимости по приговору от 11 ноября 2013 года в связи с Постановлением акта об амнистии.

Более того, следует отметить, что в соответствие с ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости при условном осуждении.

При таких обстоятельствах осужденный Малахов Р.М. не может считаться лицом ранее судимым, а потому вывод суда в приговоре о наличии в его действиях отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений и назначение ему для отбытия наказания исправительной колонии строгого режима являются ошибочными.

Допущенная судом ошибка при назначении Малахову Р.М. наказания оставлена без внимания и судом апелляционной инстанции.

Нарушение уголовного закона при назначении наказания Малахову Р.М. в силу ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ является основанием для изменения судебных решений.

С учетом изложенного, Президиум считает необходимым исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях Малахова Р.М. отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений, назначенное ему наказание смягчить.

В соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 58 УК РФ с учетом обстоятельств совершения преступления, данных, характеризующих личность Малахова Р.М, который длительное время не работает, страдает наркотической зависимостью и нуждается в прохождении лечения от наркомании, Президиум считает необходимым назначить ему для отбытия наказания исправительную колонию общего режима.

В соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) в срок лишения свободы Малахову Р.М. подлежит зачету время содержания его под стражей до вступления приговора в законную силу с 27 апреля 2017 года по 30 мая 2017 года из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационную жалобу осужденного Малахова Р.М. удовлетворить.

Приговор Бутырского районного суда города Москвы от 27 апреля 2017 года и апелляционное постановление Московского городского суда от 30 мая 2017 года в отношении

Малахова Р.М. изменить:

- исключить из вводной части приговора ссылку на наличие у Малахова Р.М. судимостей:

по приговору Бутырского районного суда г. Москвы от 16 декабря 2013 года;

по приговору мирового судьи судебного участка N 90 района Отрадное г. Москвы от 13 марта 2014 года;

по приговору мирового судьи судебного участка N 92 района Отрадное г. Москвы от 1 апреля 2014 года;

по приговору мирового судьи судебного участка N 84 района Бибирево г. Москвы от 28 апреля 2014 года;

по приговору мирового судьи судебного участка N 95 района Отрадное г. Москвы от 15 июля 2014 года;

по приговору мирового судьи судебного участка N 282 Щелковского судебного района Московской области от 29 июня 2015 года;

- освободить Малахова Р.М. от наказания по приговору Бабушкинского районного суда г. Москвы от 11 ноября 2013 года и снять судимость на основании п. 4 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24 апреля 2015 года N 6576-6 ГД "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов";

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях Малахова Р.М. отягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ - рецидива преступлений;

- смягчить Малахову Р.М. наказание по ч. 1 ст. 161 УК РФ до 1 года 9 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в ред. Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания Малахова Р. М. под стражей до вступления приговора в законную силу, то есть с 27 апреля 2017 года по 30 мая 2017 года зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

В остальном приговор и апелляционное постановление оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова