Постановление Президиума Московского городского суда от 23 октября 2018 г. по делу N 44у-0589/2018

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего Егоровой О.А.

членов Президиума : Фомина Д.А, Афанасьевой Н.П, Базьковой Е.М, Васильевой Н.А, Ишмуратовой Л.Ю, Курциньш С.Э, Панарина М.М, Пильгуна А.С.

рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденной Исмагиловой Э.Р. на приговор Преображенского районного суда города Москвы от 21 января 2014 года, которым

Исмагилова Э. Р, ***, ранее судимая:

приговором Перовского районного суда г. Москвы от 18 апреля 2012 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год, в соответствии со ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года,

осуждена по: ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 8 лет; ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 10 лет.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Исмагиловой Э.Р. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 11 лет.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору суда от 18 апреля 2012 года, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 18 апреля 2012 года и окончательно Исмагиловой Э.Р. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 11 лет 1 месяц с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания Исмагиловой Э.Р. исчислен с 31 января 2013 года.

Приговором суда решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 19 мая 2014 года приговор изменен: исключено указание о наличии отягчающего обстоятельства, предусмотренного п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, - рецидива преступлений; уточнена в описательно-мотивировочной части приговора фамилия виновной - Исмагилова; смягчено наказание, назначенное Исмагиловой Э.Р. на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний до 10 лет 10 месяцев лишения свободы и назначенное на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к наказанию неотбытой части наказания по приговору от 18 апреля 2012 года окончательно до 10 лет 11 месяцев лишения свободы. В остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осуждённая Исмагилова Э.Р. выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями в части квалификации ее действий по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, полагая, что ее вина в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства не доказана и в этой части ее действия должны быть квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ. Кроме того, осужденная обращает внимание на то, что ***, что просит признать смягчающими наказание обстоятельствами, а также применить положения ч. 6 ст. 15 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Арычкиной Е.А, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и основания ее передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав защитника осужденной Исмагиловой Э.Р. - адвоката Сорокина В.В, поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора города Москвы Ведерникова В.В, полагавшего необходимым судебные решения в отношении Исмагиловой Э.Р. изменить, смягчить назначенное ей наказание по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ до 8 лет лишения свободы, по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ до 6 лет лишения свободы. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить 8 лет 6 месяцев лишения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору суда от 18 апреля 2012 года и окончательно Исмагиловой Э.Р. назначить 8 лет 7 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима, в остальном приговор и апелляционное определение оставить без изменения, Президиум

установил:

Приговором суда Исмагилова Э.Р. признана виновной в покушении на незаконный сбыт наркотического средства - смеси, содержащей в своем составе ***, то есть в значительном размере.

Она же признана виновной в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства - смеси, содержащей в своем составе ***, то есть в крупном размере.

Преступления совершены в городе Москве 31 января 2013 года при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В судебном заседании Исмагилова Э.Р. вину не признала, показала, что наркотическое средство П.М.Н. не сбывала, обнаруженные при ней денежные средства в сумме *** рублей были ей переданы П.М.Н. на приобретение героина для совместного употребления, однако она не смогла купить наркотик, а наркотическое средство ей подложили сотрудники полиции.

Выводы суда о виновности Исмагиловой Э.Р. в совершении преступлений являются обоснованными и подтверждаются совокупностью исследованных судом доказательств ****

Оценка исследованным судом первой инстанции доказательствам дана в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а в своей совокупности - достаточности для разрешения данного дела. В основу приговора положены доказательства, которые были исследованы и проверены в ходе судебного разбирательства, при этом в приговоре приведены мотивы, по которым суд принял одни доказательства и отверг другие.

Установив фактические обстоятельства, суд правильно квалифицировал действия Исмагиловой Э.Р. по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ. Оснований для иной правовой оценки преступных действий осужденной, переквалификации ее действий, о чем ставится вопрос в кассационной жалобе, не имеется.

Вместе с тем, проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, Президиум находит судебными решения подлежащими изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

На основании ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым, постановленным в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основанным на правильном применении уголовного закона.

Кроме того, согласно положениям ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осуждённого и на условия жизни его семьи.

Однако указанные требования уголовного закона не были в полной мере соблюдены судом при назначении Исмагиловой Э.Р. наказания.

Как следует из приговора, суд, признав Исмагилову Э.Р. виновной в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, применив положения ст. 66 УК РФ, назначил наказание в виде 10 лет лишения свободы.

Вместе с тем, санкция ч. 4 ст. 228.1 УК РФ за оконченное преступление предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от 10 до 20 лет.

В соответствии с положениями ч. 2 ст. 66 УК РФ срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьёй Особенной части за оконченное преступление.

Санкция ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, предусматривающая ответственность за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в крупном размере, с учётом положений ч. 2 ст. 66 УК РФ в их системной взаимосвязи, включает в себя лишение свободы на срок до 10 лет, что является верхним пределом наказания в виде лишения свободы за неоконченное преступление.

Однако суд, назначая Исмагиловой Э.Р. наказание по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ в виде лишения свободы на срок 10 лет, что является верхним пределом наказания за данное преступление, фактически оставил без внимания данные о личности осужденной и наличие обстоятельств, смягчающих наказание Исмагиловой Э.Р.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств суд при назначении наказания Исмагиловой Э.Р. учел положительную характеристику по месту жительства, нахождение у нее на иждивении малолетнего ребенка и матери, наличие у осужденной тяжелых хронических заболеваний, таких как ***.

На основании изложенного, с учетом данных о личности осуждённой и смягчающих наказание обстоятельств Президиум приходит к выводу о смягчении назначенного с учетом положений ч. 2 ст. 66 УК РФ осужденной наказания по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

Кроме этого, Президиум отмечает, что судом апелляционной инстанции из приговора при назначении Исмагиловой Э.Р. наказания было исключено указание на отягчающее наказание обстоятельство, предусмотренное п. "а" ч. 2 ст. 63 УК РФ, рецидив преступлений.

При этом, исключив из приговора указание на отягчающее наказание обстоятельство, суд апелляционной инстанции снизил осужденной наказание, назначенное только по совокупности преступлений и приговоров, что не соответствует требованиям закона.

При таких обстоятельствах Президиум считает возможным признать обстоятельства, учтенные судом первой инстанции в качестве смягчающих, исключительными и смягчить назначенное Исмагиловой Э.Р. наказание по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, применив ст. 64 УК РФ, также смягчению подлежит наказание, назначенное осужденной по совокупности преступлений, то есть по ч. 2 ст. 69 УК РФ и приговоров в соответствии со ст. 70 УК РФ.

Вместе с тем, учитывая фактические обстоятельства совершенного Исмагиловой Э.Р. преступления и степень его общественной опасности, данные о личности осужденной, Президиум не находит оснований для изменения категории преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, Президиум

постановил:

кассационную жалобу осужденной Исмагиловой Э.Р. удовлетворить частично.

Приговор Преображенского районного суда города Москвы от 21 января 2014 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 19 мая 2014 года в отношении

Исмагиловой Э.Р. изменить:

смягчить назначенное по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ наказание до 8 (восьми) лет лишения свободы;

смягчить назначенное по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ наказание с применением ст. 64 УК РФ до 6 (шести) лет лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Исмагиловой Э.Р. назначить 8 (восемь) лет 6 (шесть) месяцев лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору суда от 18 апреля 2012 года и окончательно Исмагиловой Э.Р. назначить 8 (восемь) лет 7 (семь) месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальной части судебные решения суда оставить без изменения.

Председательствующий О.А. Егорова